从法律的角度,投资者应关注如下几个问题
1.交易主体
(1)发行方
2017年9月4日,中国人民银行、中央网信办、工业和信息化部、工商总局、银监会、证监会、保监会联合发布《关于防范代币发行融资风险的公告》,公告要求如下。
一、准确认识代币发行融资活动的本质属性——是一种未经批准非法公开融资的行为,涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融诈骗、传销等违法犯罪活动;二、自公告发布之日起,任何组织和个人不得非法从事代币发行融资活动,已发行的做好清退工作;三、自公告发布之日起,一切代币融资交易平台不得从事法定货币与代币、“虚拟货币”相互之间的兑换业务,不得买卖或作为中央对手方买卖代币或“虚拟货币”,不得为代币或“虚拟货币”提供定价、信息中介等服务;四、各金融机构和非银行支付机构不得开展与代币发行融资交易相关的业务。
简言之,中国全面禁止代币的首次发行(ICO)。
所以在审阅白皮书时要关注发行方：发行方是谁,发行方的注册时间及背景信息。如果发行方为境内公司或其他全面禁止ICO的国家如韩国,则该白皮书的真伪性不言而喻。
(2)运营实体
根据中国信息通信研究院的调查,目前全球共有1242家公司活跃在区块链产业生态中,美国、中国、英国区块链企业数量分列前三位。从行业分类来看,从事代币相关技术与服务的公司数量最多(467家,占比37.60%),随后是区块链技术和软件平台研发公司(201家,占比16.18%)。公开资料显示,截至2018年6月我国区块链企业数量排名前五的城市依次为北京、上海、深圳、杭州、广州,其中北京以175家区块链企业排名第一。然而,以上只是目前存活下来的区块链企业。放眼全球,已经存在很多开源的区块链平台,区块链技术的落地难度相对降低了很多,但项目的推广等依旧困难重重。
要减少风险,必须足够了解项目的运营实体(主体),明白该主体与发行方的关系,项目运营有无法律和资金支持以及该主体的运营能力,以便项目更好地落地。
2.治理结构
公司治理结构包括“三会一层”即股东会、董事会、监事会和高级管理层。股东是公司的缔造者,股东会是权力机构,决定公司的重大事项;董事会是公司的决策机构,代表全体股东的利益并向全体股东负责;高级管理层是执行机构,总经理辖制的各部门是企业的“五脏六腑及肢体器官”,由董事会聘请并向董事会负责;监事会是公司的“免疫力系统”,由股东会选举产生,代表股东利益对董事和经理进行监督,保障公司健康运行。
公司治理结构是对公司进行管理和控制的体系,是现代企业制度的核心内容。三会一层的合理设计不仅对企业当下的绩效至关重要,对企业的长远发展也有着深远的影响。良好的公司治理可以促进企业的股权结构合理化,加强企业的内部控制,树立市场对企业的信心,提高企业竞争力,为企业吸引稳定的投资,从而实现企业的可持续发展。
一份完整的白皮书,会完整且详细地介绍项目的治理机构,如发行方的组织架构、决策机构、财务制度、技术管理以及定期披露机制。
3.代币发行方案
代币不是股权,更贴切的说法是,它是一个区块链生态里用于流通的货币。比如,常见的比特币、以太币都是代币。通常情况下,代币一经发行,便严格按照区块链代码执行,不受个人或机构控制。
用腾讯QQ和Q币作为一种类比。在QQ的生态中,Q币可以用来购买QQ秀、黄钻、绿钻,为QQ游戏充值等QQ平台内服务,这与代币在区块链生态中扮演的角色类似。但是与Q币不同的是,腾讯可以无限量地发行Q币,而代币一旦发行,就不能随意更改发行量。
代币一旦发行交易后就有了价格,而价格会随着市场波动,这是它和股权的一大区别。投资者手里的股权可能要等10年之后才能变现,但代币在10分钟内就能变现。
对代币发行方案通常应当关注如下重点。
(1)发行方是否在白皮书中完整披露了代币的产生;
(2)发行方是否对代币的属性进行了明确的定义;
(3)代币的总量是否设置了上限及币种的精确度是多少;
(4)发行方是否在白皮书中完整披露了代币的分配方案(创始人团队、投资者、社区);
(5)创始团队分配的代币有无进行锁定。
因为代币的融资总量以及分配方涉案及前期代币的市值和价格,并且可以分析出项目团队对项目的信心,以及对社区、开发团队、运营团队、投资者的公平态度。
4.投资者权利
投融资法律实务中,为保护投资者的权利,投资条款的设计尤为重要。通常从如下几项权利着手。
(1)有关股权转让的权利
①股权转让中的优先受让权、优先出售权、跟随售股权
在被投资企业IPO前或投资者退出前,如果被投资企业的原有股东向第三方转让股份,在同等条件下,投资者有优先购买的权利。投资方也可同时设定享有选择优先出售或跟随售股的权利。
②强制拖售权(https://www.daowen.com)
如果被投资企业在一个约定的期限内没有上市或原股东没有履行回购义务,投资者有权要求原有股东和自己一起向第三方转让股份,原有股东必须按投资者与第三方谈好的价格和条件并按与投资者在被投资企业中的股份比例向第三方转让股份。强制原有股东卖出股份的权利可以保障投资者在被投资企业无法如期上市时,有其他的退出途径。
(2)新股优先购买权
常见如下表述：(某优先股)股权持有人有认购最多与其持股比例相当的公司任何新发证券的优先认购权,且购买的价格、条款和条件应与其他潜在投资者相同。如果有(某优先股)股权持有人放弃其优先认购权,则其他(某优先股)股权持有人有权优选认购其放弃部分。
被投资企业新增资本时,投资者有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。
(3)反稀释权
通常指创业公司将来发行新股的时候,如果新股的价格低于投资者投资时的认购价格,投资者有权将所持有的股票数量按照约定的方式(完全棘轮或加权平均)进行调整。
(4)一票否决权
在股东会或董事会层面,投资者或董事对若干重要事项有一票否决权,即该重要事项必须经过投资者(作为股东)或其指定的董事同意才可以实施。
(5)回购权
投资者要求创业公司同意其有权在投资完成一段时间之后要求公司按照其投资价款(加上一定比例的回报)回购其股份。如在交割后5年内无法上市,公司或创始人以个人财产对投资者股份按照其投资价款(加上一定比例的回报)进行回购。
(6)清算优先权
若发生清算事件,投资者可优先获得相当于其投资价款的一倍或数倍的偿付,若在投资者行使清算优先权之后,公司仍有剩余财产可分配,则剩余财产应当按照各股东持有的股份比例在各股东之间进行分配。
区块链项目的投资亦是一种最基本的投资,因此投资者应关注白皮书中是否包含以上投资者的特殊权利,特别是发行方对投资者承诺回购、退款和投资者出售代币的限制行为问题。
5.合规问题
(1)有无聘请法律顾问?
项目法律顾问能综合运用其掌握和积累的法律知识、实务技巧,结合项目的经营模式、财务状况、市场影响、行业特点等具体情况,透彻地分析和预防法律风险,权衡多种法律解决方案的优劣利弊,以项目利益最大化为出发点,在法律风险产生之前或萌芽状态,进行有效的识别、规避和化解,大大降低法律风险和纠纷处理的成本,有力地保障企业稳健、快速地发展。[1]
事前控制风险远比事后救济来的效果显著且意义重大。
(2)白皮书中是否包含法律声明及风险揭示部分?
我们通常会在白皮书的尾部看到如下两部分内容。
本文档只用于传达信息的用途,并不构成买卖项目股份或证券的相关意见。任何类似的提议或征价将在一个可信任的条款下,并在可应用的《证券法》和其他相关法律允许下进行,以上信息或分析不构成投资决策,或具体建议。
本文档不构成任何关于证券形式的投资建议、投资意向或教唆投资。本文档不组成也不理解为提供任何买卖行为,或任何邀请买卖任何形式证券的行为,也不是任何形式上的合约或者承诺。
以上为免责申明。
数字资产投资作为一种新的投资模式,存在各种不同的风险,潜在投资者需谨慎评估投资风险及自身的风险承受能力。
销售市场风险：由于代币销售市场环境与整个代币市场形势密不可分,如市场行情整体低迷,或存在其他不可控因素的影响,则可能造成即使相关产品本身具备良好的前景,但价格依然长期处于被低估的状态。
监管风险：由于区块链的发展尚处早期,包括我国在内全球政府都没有有关ICO过程中的前置要求、交易要求、信息披露要求、锁定要求等相关的法规文件,并且目前政策会如何实施尚不明朗,这些因素均可能对项目的投资与流动性产生不确定影响。而区块链技术已经成为世界上各个主要国家监管的主要对象,如果监管主体插手或施加影响则相关产品可能受其影响,例如使用限制、销售限制,这将阻碍甚至直接终止相关产品的应用和发展。
竞争风险：随着信息技术和移动互联网的发展,以比特币为代表的数字资产逐渐兴起,各类去中心化的应用持续涌现,行业内竞争日趋激烈。但随着其他应用平台的层出不穷和不断扩张,社区将面临持续的运营压力和一定的市场竞争风险。
以上是风险提示。
区块链的火热也带动了区块链周边产业的发展,区块链白皮书代写就是其中一门成熟产业。以“区块链白皮书”作为关键字在某网站进行搜索,会出现大量有区块链白皮书代写业务的商铺。更有许多代写机构宣称可以撰写区块链白皮书、代币开发、炒币系统模式开发、矿机系统模式开发、币币交易(交易大盘)系统开发、多币种虚拟币钱包开发,等等,可谓“无所不能”。
面对这种乱象,希望投资者可以通过本部分快速了解区块链项目、代币发行以及发行主体、项目团队等重要信息,对投资风险进行正确的评估。