第1讲 西周至秦汉、魏晋时期的法律思想与制度
一、法律思想
（一）西周的“以德配天、明德慎罚”思想
1.德的要求主要包括三个基本方面：敬天、敬宗、保民；
2.“明德慎罚”的具体要求可以归纳为“实施德教，用刑宽缓”；
3.“以德配天，明德慎罚”的主张代表了西周初期统治者的基本政治观和基本的治国方针。
（二）“德主刑辅、礼刑并用”的思想
汉代中期以后，“以德配天，明德慎罚”的主张被儒家发挥成“德主刑辅，礼刑并用”的基本策略，从而为以“礼法结合”为特征的中国传统法制奠定了理论基础。
二、先秦法制主要内容
（一）出礼入刑
1.礼的含义
礼有两层含义：一是抽象的精神原则，二是具体的礼仪形式。抽象的精神原则可归纳为“亲亲”与“尊尊”两个大的方面。具体的礼仪形式，主要有五个方面，统称为“五礼”，即吉礼（祭祀）、凶礼（丧葬）、军礼（行军作战）、宾礼（迎宾）、嘉礼（冠婚）。
2.礼的性质
礼完全具有法的三个基本特征，即规范性、国家意志性和国家强制性。
3.礼与刑的关系：出礼入刑、“礼不下庶人，刑不上大夫”
（1）“礼不下庶人”，强调的是礼的特权不为他们所享有，但礼的义务仍须遵守；
（2）“刑不上大夫”，原指大夫以上贵族犯罪，在一定条件下可以获得某些宽宥，在适用刑法时享有某些特权，而不是说大夫不受刑罚。
（二）契约与婚姻继承法律
1.西周的契约法规
（1）买卖契约在西周通常称为“质剂”，“质”是买卖奴隶、牛马所使用的较长的契约；“剂”是买卖兵器、珍异之物所使用的较短的契券，“质”、“剂”由官府制作，由“质人”专门管理；（2）借贷契约在西周称为“傅别”，“傅”是把债的标的和双方的权利义务等写在契券上；“别”是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。
例题：西周时，格伯以良马四匹折价，购买倗生三十田。双方签订买卖契约，刻写竹简之上，中破为两半，双方各执一半。依西周礼法，该契约的称谓是下列哪一种？
A.傅别 B.质剂
C.券书 D.书券
【答案及解析】B（西周契约）。根据西周法律，买卖契约在西周通常称为“质剂”，借贷契约在西周称为“傅别”。
2.西周的婚姻制度
（1）婚姻缔结遵循一夫一妻制、同姓不婚、父母之命、媒妁之言三大原则；（2）“六礼”是西周时期婚姻成立的必要条件，“六礼”即纳采：男家请媒人向女方提亲；问名：女方答应议婚后男方请媒人问女子名字、生辰等，并卜于祖庙以定凶吉；纳征：男方送聘礼至女家，又称纳币；请期：男方携礼至女家商定婚期；亲迎：婚期之日男方迎娶女子至家；（3）西周婚姻关系的解除遵循“七出”、“三不去”制度，“七出”是指女子若有以下七项情形之一的，丈夫或公婆可以休弃之：即不顺父母去、无子去、淫去、妒去、恶疾去、多言去、盗窃去；“三不去”是指女子如有“三不去”理由，夫家不能离异休弃，即有所娶无所归，不去；与更三年丧，不去；前贫贱后富贵，不去。
例题：下列哪一选项不属于我国西周婚姻制度中婚姻缔结的原则？
A.一夫一妻制
B.同姓不婚
C.“父母之命，媒妁之言”
D.“七出”、“三不去”
【答案及解析】D（西周时期婚姻缔结原则和成立条件）。“七出”、“三不去”是西周婚姻解除的原则，不是婚姻缔结的原则。
3.继承制度
西周时期在宗法制下已经形成嫡长子继承制。
（三）铸刑书与铸刑鼎
1.铸刑书：郑国子产将法律条文铸在象征诸侯权位的金属鼎上，向全社会公布，是中国历史上第一次公布成文法的活动；
2.竹刑：郑国邓析综合当时郑国内外的法律规范，编成刑书，刻在竹简上，成为“竹刑”；
3.铸刑鼎：晋国赵鞅把前任执政范宣子所编刑书正式铸于鼎上，公之于众，是中国历史上第二次公布成文法的活动。
例题：郑国执政子产于公元前536年“铸刑书”，这是中国历史上第一次公布成文法的活动。对此，晋国大夫叔向曾写信痛斥子产：“昔先王议事以制，不为刑辟，惧民之有争心也……民知有辟，则不忌于上，并有争心，以征于书，而徼幸以成之，弗可为矣。”关于“不为刑辟”的含意，下列哪一选项是正确的？
A.不制定法律
B.不规定刑罚种类
C.不需要判例法
D.不公布成文法
【答案及解析】D。从字面上看，“刑辟”可以理解为制定法律和公布法律，但是，该评论是对子产的公布成文法的举动的评论，因此，是D项。
（四）《法经》
1.李悝在变法过程中“撰次诸国法”，制定出《法经》；
2.《法经》共六篇，即《盗》（侵犯财产）、《贼》（侵犯人身）、《网》（或称为《囚》）、《捕》、《杂》、《具》；
3.《法经》的内容是“罪名之制”，也就是关于犯罪的规定；《杂》的主要内容是六禁：淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁；《具》是关于定罪量刑中从轻从重等法律原则的规定，起着“具其加减”的作用，相当于近代刑法典中的总则部分。
（五）商鞅变法
商鞅变法全面贯彻法家“以法治国”和“明法重刑”的思想主张，在变法过程中，法家的一些基本思想主张得以贯彻：
1.“以法治国”。即要求全体臣民特别是国家官吏学法、“明法”，百姓学习法律，“以吏为师”。
2.“轻罪重刑”。在变法过程中，商鞅尽力贯彻重刑原则，加大量刑幅度，对轻罪也施以重刑，以此强化新法的推行与贯彻。
3.不赦不宥。为了贯彻重刑原则，强调国家法律的严肃性，商鞅在变法中反对赦宥，主张凡有罪者皆应受罚，体现法家“刑无等级”的思想。
三、秦汉律的主要内容
（一）罪名与刑罚
1.秦朝的重要罪名：（1）盗、贼：“盗”是侵犯财产的犯罪；“贼”是侵犯人身的犯罪。（2）不直、纵囚、失刑：“不直”是指重罪轻判，轻罪重判；“纵囚”是指应当论罪处罚而故意不论罪，并设法减轻案情，故意使案犯达不到定罪标准而逃脱刑罚；“失刑”是指由于过失而造成适用法律的错误。（3）见知不举：是指官吏发现犯罪而不依法举劾的行为，属于渎职罪的一种。（4）逋事、乏徭：“逋事”，指已经下达征发徭役命令而逃走不报到；“乏徭”是指在服徭役地点逃走的行为。
2.秦朝的刑罚制度：（1）秦朝的刑罚种类较多，包括笞刑、徒刑、流放刑、肉刑、死刑和耻辱刑、财产刑、株连刑；前五种，相当于现代的主刑，后三种，相当于现代的从刑；（2）秦朝的刑罚种类多，但未形成完整的刑罚体系；（3）刑罚极为残酷，其中死刑中的“具五刑”是一典型；（4）秦朝的刑罚体现了奴隶制五刑与封建制五刑过渡期的特色。
（二）文景帝废肉刑
1.汉文帝十三年因齐国太仓令淳于公之女缇萦上书而下令废肉刑。丞相张仓、御史大夫冯敬提出了具体改革方案，其内容是将黥刑（墨刑）、劓刑分别改为髡钳城旦舂（去发颈部带铁圈服苦役五年）和笞三百，而斩左趾和斩右趾分别改为笞五百和弃市死刑；改革为结束奴隶制肉刑制度，建立封建刑罚制度奠定了重要基础，但改革仍有缺陷，需进一步完善。(https://www.daowen.com)
2.景帝时期，文帝时期的劓刑笞三百改为笞二百，斩左趾笞五百改为笞三百。
例题：汉代曾发生这样一件事情：齐太仓令获罪当处墨刑，其女缇萦上书请求将自己没为官奴，替父赎罪。这一事件导致了下列哪一项法律制度改革？
A.汉高祖规定“上请”制度
B.汉文帝废除肉刑
C.汉文帝确立“官当”制度
D.汉景帝规定“八议”制度
【答案及解析】B（汉代刑制改革）。缇萦上书导致的是文帝废除肉刑。
（三）亲亲得相首匿
1.确立于汉宣帝时期，指亲属间相互首谋隐匿犯罪可以不负刑事责任；
2.理论来源：儒家的“父为子隐，子为父隐，直在其中”；
3.具体内容：对卑幼亲属首匿尊长亲属的犯罪行为，不追究刑事责任；尊长亲属首匿卑幼亲属的，罪可减轻；
4.体现汉律的儒家化，且一直为后世封建王朝所沿用。
例题：西汉末年，某地一男子偷盗他人一头牛并贩卖到外乡，回家后将此事告诉了妻子。其妻隐瞒未向官府举报。案发后，该男子受到惩处。依照汉代法律，其妻的行为应如何处理？
A.完全不负刑事责任 B.按包庇罪论处
C.与其丈夫同罪 D.按其丈夫之最减一等处罚
【答案及解析】A（“亲亲得相首匿”）。根据亲亲得相首匿的原则，卑幼亲属首匿尊长亲属的犯罪行为，不负刑事责任。妻子是丈夫的卑亲属，所以完全不负刑事责任。
四、魏晋南北朝时期法典的发展变化
（一）《魏律》
又称《曹魏律》或《新律》，共18篇。它的立法成就体现在：调整法典结构，把“具律”改为“刑名”，置于律首；把“八议”制度纳入法典。是三国时期最具代表性的法典。
（二）《晋律》
又称《泰始律》，晋武帝颁布，共20篇602条。对《魏律》改革，内容体现在：在刑名律后增加法例律，丰富总则的内容；分则部分以“刑宽禁简”而著称。同时期与《晋律》具有同等法律效力的有张斐、杜预的律注，也称“张杜律”。
（三）《北魏律》
孝文帝制定，共20篇。
（四）《北齐律》
共12篇，内容体现在：充实总则部分，把刑名与法例律两篇合为名例律一篇；精炼分则部分，使其成为11篇，有禁卫、户婚、擅兴、违制、诈伪、抖讼、贼盗、捕断、毁损、厩牧、杂律；开创了“重罪十条”，发展为隋唐法律中的“十恶”。《北齐律》在中国封建法典发展史上起着承前启后的作用。
（五）法典内容的具体变化
1.《魏律》中的“八议”制度：议亲、议故、议贤、议能、议功、议贵、议勤、议宾。
2.《北魏律》与《陈律》中的“官当”制度：即允许官吏用官职爵位折抵徒刑的特权制度。
3.《北齐律》首次规定的“重罪十条”制度：反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内乱。
4.《晋律》与《北齐律》中的“准五服制罪”制度，服制五等：斩衰、齐衰、大功、小功、缌麻。
5.北魏太武帝确立死刑复奏制度，加强皇帝对司法审判的控制。
6.刑罚制度进行改革：规定绞、斩等死刑制度，流刑制度，鞭刑与杖刑制度，废除宫刑制度。
（六）法典形式变化
形成了律、令、科、比、格、式相互为用的立法格局。
五、司法制度
（一）西周时期的司寇
西周时的司法机关，中央设大司寇，大司寇下设小司寇，大小司寇下设专门的司法属吏。
（二）西周时的狱讼
西周时的案件有“狱”和“讼”之分。民事案件为“讼”，审理民事案件为“听讼”；刑事案件为“狱”，审理刑事案件为“断狱”。
（三）西周时期的“五听”与“三刺”
1.五听：判案时判断当事人陈述真伪的五种方式：辞听、色听、气听、耳听、目听。
2.三刺：遇到重大疑难案件时的依序三次讨论决断：群臣讨论、官吏讨论、所有国人讨论。
3.“三宥”与“三赦”。西周时，在判决中尊行“三宥三赦”之制。“三宥”指：因主观上不识，过失，遗忘而犯罪者，应减刑。“三赦”指：幼弱，老耄，蠢愚者（智障者），犯罪从赦。
（四）廷尉与御史
1.廷尉：秦汉时期作为中央司法机关的长官，审理全国案件。
2.御史：秦代分为御史大夫和监察御史，都对全国进行法律监督；西汉御史大夫、东汉御史中丞负责法律监督；晋代时御史台主监察。
（五）汉代的《春秋》决狱
这是法律儒家化在司法领域的反映，也即抛开法律直接引用《春秋》等儒家经典著作或依据儒家思想判断当事人是否构成犯罪，并作出判决；审判案件时重视行为人在案情中的主观动机，还依据事实分别为首犯、从犯和已遂、未遂。过分的主观臆断在某种程度上为司法擅断提供了依据。
（六）汉代的秋冬行刑
汉代统治者根据“天人感应”理论，规定春、夏不得执行死刑，汉代对死刑的执行，一般在秋天霜降以后、冬至以前执行。这一制度对后世影响颇深，明清律中的“秋审”即源于此。
（七）魏晋南北朝时期的刑罚制度
1.死刑复奏制度。死刑复奏制度是指奏请皇帝批准执行死刑的制度。北魏太武帝时正式确立这一制度，为唐代的死刑三复奏奠定了基础。这一制度的建立既加强了皇帝对司法审判的控制，又体现了皇帝对民众的体恤。
2.流刑分等制度。即把流刑作为死刑的一种宽贷措施。北周时规定，流刑分五等，每等以500里为基数，同时还要施加鞭刑。
3.废除宫刑制度。西魏与北齐相继宣布废除宫刑，自此结束了使用宫刑的历史。
（八）北齐的大理寺
北齐时期正式设置大理寺，以大理寺卿和少卿为正副长官。大理寺的建立增强了中央司法机关的审判职能，也为后世王朝健全这一机构奠定了重要基础。