所谓的“妄”
看来，刑部的担心是有道理的，许遵果然“妄”。这不，一接到刑部的重审意见，许遵就发难了，他上书抗议说：
刑部定议非直，阿云合免所因之罪。今弃敕不用，但引断例，一切案而杀之，塞其自首之路，殆非罪疑惟轻之义。
翻译一下：刑部确定的判决意见不正确，阿云符合免除“所因之罪”的情形。如今刑部“弃敕不用”，只是引用以往的惯例来断案，所有的案子都是一杀了之，阻断了罪犯自首的渠道，大概不是疑罪从轻的司法理念。
尽管我译成了白话，可能读者依旧看不明白，因为里面出现了两个概念——“所因之罪”与“弃敕不用”。
先讲第一个概念，什么叫“所因之罪”？
我打个比方：张三盗窃李四，只谋财不害命，这是盗窃；但盗窃行为被李四发现，张三一顿拳脚打死了李四，这就是故杀。于是，张三触犯了两个罪名，一个是盗窃罪，一个是故杀伤罪。在这个案子中，盗窃罪就是故杀伤罪的“所因之罪”，因为盗窃所以杀人，盗窃是因，杀人是果。如果张三良心发现，主动自首，官府会怎么判？裁判原则就是免“所因之罪”，即张三的盗窃罪免于追究，毕竟张三自首了，但张三的故杀伤罪仍旧需要追究。
许遵在上书中，总共引用了十条律、例、议来证明自己的观点，其中一条出自《唐律疏议》：“假有因盗故杀伤人而自首者，盗罪得免，故杀伤罪仍科。”盗窃杀伤人自首后，免除“所因之罪”——盗罪，但故杀伤罪仍旧追究。他还举例说，苏州洪祚盗罪自首案，就是依照这一“议”判的，可视为一个断例。
问题来了，免“所因之罪”，与阿云案有什么关系呢？关键在于“谋杀”二字。许遵认为“谋”是因，“杀”是果。现在阿云案问欲举，算是自首。于是，按照免所因之罪的原则，就该免去“谋”罪，只问“杀”罪。而且，《宋刑统》中的“犯罪已发未发自首”条加有注文：“因犯杀伤而自首者，得免所因之罪，仍从故杀伤法。”意思是，因为犯杀伤而自首的，可以免去所因之罪，仍旧归类于故杀伤罪。
这里，又跳出了一个新概念“故杀”。《唐律疏议》把杀人罪分成了七种类型：谋杀、故杀、劫杀、斗杀、误杀、戏杀、过失杀。谋杀，顾名思义，是指提前有预谋、有计划的伤害行为；但故杀，就不能从字面上理解了，因为它在古代法律上不是“故意伤害”，而是“无事而杀”，是指无原因、无预谋，临时起意的伤害行为。
许遵提出“从故杀伤法”判刑，一是因为在众多杀伤罪中，唯有“故杀”是结果犯，其它杀伤罪都是行为犯，没有造成伤害罪名依旧成立。在免所因之罪，“刑名未有所从”的情况下，“从故杀伤法”判刑是最为恰当的。二是因为故杀伤罪只要未造成死亡的，一般不适用死刑，阿云案“从故杀伤法”，可以减刑免死。
就这样，许遵将阿云“谋杀”所因的“谋”罪去掉，应承担的罪责就降格为“故杀伤”——也就是伤害罪了。
接着讲第二个概念，什么是“弃敕不用”？(https://www.daowen.com)
这个敕，是指宋仁宗时期的诏书汇编《嘉祐编敕》，其法律效力仅次于律——《宋刑统》。其中有和阿云案相关的一条敕文：“谋杀人伤与不伤，罪不至死者，并奏取敕裁。”许遵在上书中认为，敕文所说的“罪不至死者”，就包括谋杀已伤、案问自首之人。敕作为对律的补充，说得如此明白，你刑部为什么弃敕不用？
对此，我们不妨对照现代法律，认识一下宋代谋杀罪谋杀未伤、谋杀已伤、谋杀致死三种情况。第一种情况“谋杀未伤”，与现代法律对应的是“预备犯罪”，指为了犯罪准备工具、制造条件的，这种犯罪行为可以比照既遂犯，从轻、减轻或免除处罚；第二种情况“谋杀已伤”，与现代法律对应的是“杀人未遂”，指已着手实行犯罪，只是由于犯罪分子意志以外的原因未能得逞；第三种情况“谋杀致死”，与现代法律对应的是“杀人既遂”。
用现代法理来讲，阿云案实际上就是一起谋杀未遂案，怎么也不可能降格为伤害罪。但在当时，许遵就能这么玩，而且还能引律据典地玩，堂而皇之地玩，难怪刑部认为他“妄”。《宋史》甚至认为他“立奇以自鬻”。鬻，本义为粥，引申为卖，这里表示故意卖弄。要我说，许遵既是进士出身，又明法科及第，是典型的复合型人才，好比今天的双博士，对法理的理解比一般官员要透，对法条的掌握比一般法官要细，在司法领域确有自负的本钱，容不得别人不服，“妄”一点儿又怎么了？
果然，对于许遵的“妄”，一个官员表达了与刑部截然相反的态度。
这个官员叫苏辙，四川眉山人，是“唐宋八大家”[1]之一，擅长政论和史论，与父亲苏洵、哥哥苏轼合称“三苏”。嘉祐二年(1057年)，他与哥哥一起参加了省试，共列贡士榜。在随后参加殿试的263名进士中，哥哥列第6位，他列第15位。三年后，他又和哥哥一起参加了制科考试，哥哥获最高等——第三等，他因为在试卷中抨击宋仁宗怠政，获第四等次，被任命为试秘书省校书郎、州军事推官，4年后出任大名府推官，后因父亲病逝回乡丁忧[2]。此时，他处于丁忧的第三年，无官一身轻。在百无聊赖中，他针对许遵屡次反对阿云伤人案判决一事，写了一篇文章，题目是《许遵议法虽妄而能活人以得福》。仅从题目就可以看出，苏辙对许遵狂妄是比较欣赏的，因为这种狂妄不是害人，而是为了在尊重律法的同时尽最大可能珍惜生命。
看到苏辙的文章，许遵一定笑了。但苏辙担任尚书右丞、门下侍郎（副宰相）是后来的事情，此时远在四川丁忧，是一个只有品阶、没有差遣[3]的小人物，缺少能量，对于自己只能算是声援。如果朝中有大人物认可自己该多好！
你别说，在苏辙发话的同时，一个大人物也对许遵表示了兴趣。
这个大人物是谁呢？
[1] 指唐宋时期的散文大家：韩愈、柳宗元、欧阳修、苏洵、苏轼、苏辙、王安石、曾巩。
[2] 按照传统礼制，凡是官员，在父母去世后，必须辞官回家守孝三年，这就是丁忧制度。
[3] 宋朝的官、职、差三者是分开的。官，是用来定品阶、领俸禄、穿衣服、算资历的，所以叫正官、本官、阶官、寄禄官；职，就是授予高级文臣的清高头衔，如学士、待制；差，就是差遣，也是实职，称呼有判、知、权、直。只有官、职而没有差遣，就是虚职；官或职加上差遣，才算实职。