【期货经营机构禁止行为】

第七十八条 【期货经营机构禁止行为】

【条文主旨】

本条是关于期货经营机构从业行为的禁止性规定。

【立法背景】

在本法出台之前，《期货交易管理条例》第六十七条实质上也对期货经营机构禁止从事的行为进行了规范，该条规定：“期货公司有下列欺诈客户行为之一的，责令改正，给予警告，没收违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不满10万元的，并处10万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿或者吊销期货业务许可证：（一）向客户作获利保证或者不按照规定向客户出示风险说明书的；（二）在经纪业务中与客户约定分享利益、共担风险的；（三）不按照规定接受客户委托或者不按照客户委托内容擅自进行期货交易的；（四）隐瞒重要事项或者使用其他不正当手段，诱骗客户发出交易指令的；（五）向客户提供虚假成交回报的；（六）未将客户交易指令下达到期货交易所的；（七）挪用客户保证金的；（八）不按照规定在期货保证金存管银行开立保证金账户，或者违规划转客户保证金的；（九）国务院期货监督管理机构规定的其他欺诈客户的行为。期货公司有前款所列行为之一的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，暂停或者撤销期货从业人员资格。任何单位或者个人编造并且传播有关期货交易的虚假信息，扰乱期货交易市场的，依照本条第一款、第二款的规定处罚。”相较而言，本条将规制的主体扩展至所有期货经营机构，并明确规定期货经营机构禁止从事这些行为。关于期货经营机构从事这些行为的法律后果，可参见本法第一百三十五条的规定。

【条文解读】

期货市场信息交换和传递相当迅速，信息的重要性也因此不言而喻。实践中个别期货交易所的工作人员为了牟取非法利益或因其他目的，采用各种手段编造虚假信息并散播，严重损害期货市场的正常交易秩序。这一行为危害性极大，迫切需要法律法规予以规制。

本条这样规定是为了保护期货交易者的权益，防范期货经营机构的不当行为对期货交易者的利益产生损害或是期货经营机构从中获取不正当利益。这些不当行为具体表现为作出虚假、不当承诺，违规分红，存在隐瞒或诱骗交易者等不当行为，以及挪用保证金、不履行交易操作等其他损害交易者权益的行为。本条所列举的禁止期货经营机构从事的损害交易者利益的行为不限于此，主要分为：（1）涉嫌欺诈、诱骗交易者的行为，譬如隐瞒重要事项或者使用其他不正当手段诱骗交易者交易、以虚假或者不确定的重大信息为依据向交易者提供交易建议、向交易者提供虚假成交回报等；（2）违反期货交易的相关规定，如挪用交易者保证金、未依照规定在期货保证金存管机构开立保证金账户，或者违规划转交易者保证金等情形，或是违背对交易者应尽的义务，如违背交易者委托进行期货交易、未将交易者交易指令下达到期货交易场所等；（3）利用职务便利，获取不正当利益或转移风险的行为，譬如与交易者约定分享利益、共担风险，或是利用为交易者提供服务的便利，获取不正当利益或者转嫁风险的情形。第十一项属于对前十项所列举的禁止行为之外的“其他损害交易者权益的行为”，具有兜底条款的性质。

2015年度上海法院某金融商事审判案例——甲某等诉乙证券公司证券/期货内幕交易责任纠纷案（内幕交易行为人对投资者的损失应承担侵权赔偿责任案）即为本条列举的第四项情形。该案是我国首起内幕交易行为人被法院判决承担民事赔偿责任的内幕交易民事赔偿案。2013年8月16日11时5分，乙证券公司在进行交易型开放式指数基金（以下简称ETF）申赎套利交易时，因程序错误，其所使用的策略交易系统以234亿元的巨量资金申购股票，实际成交72.7亿元。在当日13时开市后，乙证券公司在未披露相关事实的情况下通过卖空股指期货、卖出ETF对冲风险，至14时22分才公告称“公司策略投资部自营业务在使用其独立套利系统时出现问题”。同年11月，中国证监会对乙证券公司作出行政处罚决定，认定乙证券公司在内幕信息公开前将所持股票转换为ETF卖出和卖出股指期货空头合约的行为构成内幕交易行为，作出没收非法所得及罚款5.2亿元等处罚。在乙证券公司错单交易过程中，甲某等投资者认为市场可能有重大利好消息，且乙证券公司董事会秘书通过媒体否认乌龙传闻，故进行了相关股票或股指期货合约的交易，造成了损失。甲某等投资者认为其损失与乙证券公司内幕交易之间具有因果关系，故起诉至法院，要求乙证券公司承担赔偿责任。上海市第二中级人民法院于2015年9月30日作出判决：乙证券公司赔偿甲某等部分投资者损失。乙证券公司不服一审判决提起上诉，上海市高级人民法院于2016年1月18日作出（2015）沪高民五（商）终字第61号等终审判决：驳回上诉，维持原判。^[38]

【关联规范】

《中华人民共和国证券法》第一百三十五条。

---

[1] 《国务院关于在全国推开“证照分离”改革的通知》（国发〔2018〕35号），载中国政府网，http：//www.gov.cn/zhengce/content/2018-10/10/content_5329182.htm，最后访问时间：2022年4月30日。

[2] 《期货公司董事、监事和高级管理人员任职管理办法》，载中国证券监督管理委员会网站，http：//www.csrc.gov.cn/csrc/c106256/c1653888/content.shtml，最后访问时间：2022年5月20日。

[3] 段威：《企业名称规范论：制度价值与规范路径》，载《中国政法大学学报》2022年第1期。

[4] 《期货公司监督管理办法》，载中国证券监督管理委员会网站，http：//www.csrc.gov.cn/csrc/c106256/c1654011/content.shtml，最后访问时间：2020年4月30日。

[5] 黄爱学：《论我国期货法的调整范围》，载《学术交流》2014年第1期。

[6] 《国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》（国发〔2011〕38号），载中国政府网，http：//www.gov.cn/zwgk/2011-11/24/content_2002092.htm，最后访问时间：2022年4月30日。

[7] 《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》（国办发〔2012〕37号），载中国政府网，http：//www.gov.cn/zwgk/2012-07/20/content_2187828.htm，最后访问时间：2022年4月30日。

[8] [英]J.-P凯西、[英]K·兰诺：《〈欧盟金融工具市场法规〉与革命》，剑桥大学出版社2009年版，第61页。

[9] 黄爱学：《金融商品交易反欺诈制度研究》，法律出版社2012年版，第94页。

[10] 《金融机构反洗钱和反恐怖融资监督管理办法》，载中国人民银行网站，http：//www.pbc.gov.cn/tiaofasi/144941/144957/4232619/index.html，最后访问时间：2022年4月30日。

[11] 《期货公司资产管理业务试点办法》，载中国证券监督管理委员会网站，http：//www.csrc.gov.cn/csrc/c101902/c1039235/content.shtml，最后访问时间：2022年4月30日。

[12] 《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》，载中国证券监督管理委员会网站，http：//www.csrc.gov.cn/csrc/c101939/c1045349/content.shtml，最后访问时间：2022年4月30日。

[13] 《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》，载中国政府网，http：//www.gov.cn/zhengce/zhengceku/2018-12/31/content_5433072.htm，最后访问时间：2022年4月30日。

[14] [美]弗雷德里克·马克·格迪克：《未推荐证券的适用性索赔和购买：经纪—交易商责任的代理理论》，载《亚利桑那州法律杂志》（2005年）。

[15] [美]詹姆斯·M.菲舍尔：《理解救济法》，马修本德出版社2000年版，第613页。

[16] 《证监会对6宗案件作出行政处罚》，载中国证券监督管理委员会网站，http：//www.csrc.gov.cn/csrc/c100028/c1001530/content.shtml，最后访问时间：2022年4月30日。

[17] 《全国法院民商事审判工作会议纪要》，载最高人民法院网站，https：//www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-199691.html，最后访问时间：2022年4月30日。(https://www.daowen.com)

[18] 参见陈甦主编：《民法总则评注》，法律出版社2017年版，第45页。

[19] 《期货从业人员资格管理规则》，载中国期货业协会网站，http：//www.cfachina.org//businessprocess/qualificationmanagement/qualificationannouncement/202007/t20200730_8793.html，最后访问时间：2022年4月22日。

[20] 《期货从业人员管理办法》，载中国证券监督管理委员会网站，http：//www.csrc.gov.cn/csrc/c106256/c1653933/content.shtml，最后访问时间：2022年5月8日。

[21] 《期货从业人员资格管理规则》，载中国期货业协会网站，http：//www.cfachina.org//businessprocess/qualificationmanagement/qualificationannouncement/202007/t20200730_8793.html，最后访问时间：2022年4月22日。

[22] 《最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》，载中华人民共和国最高人民法院公报网站，http：//gongbao.court.gov.cn/Details/314348315137c034cbb7b5b2fe1493.html？sw=%e6%9c%80%e9%ab%98%e4%ba%ba%e6%b0%91%e6%b3%95%e9%99%a2%e5%85%b3%e4%ba%8e%e5%ae%a1%e7%90%86%e6%9c%9f%e8%b4%a7%e7%ba%a0%e7%ba%b7%e6%a1%88%e4%bb%b6%e8%8b%a5%e5%b9%b2%e9%97%ae%e9%a2%98%e7%9a%84%e8%a7%84%e5%ae%9a，最后访问时间：2022年4月23日。

[23] 黄祥青：《2019年上海市第一中级人民法院案例精选》，人民法院出版社2020年版，第206～208页。

[24] 《期货交易管理条例》，载中国政府网，http：//www.gov.cn/zhengce/2020-12/27/content_5574482.htm，最后访问时间：2022年4月23日。

[25] 《期货交易管理条例》，载中国政府网，http：//www.gov.cn/zhengce/2020-12/27/content_5574482.htm，最后访问时间：2022年4月23日。

[26] 王瑞贺主编：《中华人民共和国证券法释义》，法律出版社2020年版，第278页。

[27] 《期货公司监督管理办法》，载中国政府网，http：//www.gov.cn/zhengce/zhengceku/2019-11/14/content_5452010.htm，最后访问时间：2022年4月22日。

[28] 《期货公司分类监管规定》，载中国证券监督管理委员会网站，http：//www.csrc.gov.cn/csrc/c101902/c1039211/content.shtml，最后访问时间：2022年5月2日。

[29] 此为《期货公司分类监管规定》附件。

[30] 《期货公司风险监管指标管理办法》，载中国政府网，http：//www.gov.cn/gongbao/content/2017/content_5230287.htm，最后访问时间：2022年4月24日。

[31] 《期货公司风险监管指标管理办法》，载中国政府网，http：//www.gov.cn/gongbao/content/2017/content_5230287.htm，最后访问时间：2022年4月24日。

[32] 唐波：《中国期货市场法律制度研究：新加坡期货市场相关法律制度借鉴》，北京大学出版社2010年版，第150页。

[33] 《商法学》编写组：《商法学》，高等教育出版社2019年版，第138页。

[34] 《商法学》编写组：《商法学》，高等教育出版社2019年版，第138页。

[35] 《期货公司监督管理办法》，载中国政府网，http：//www.gov.cn/zhengce/zhengceku/2019-11/14/content_5452010.htm，最后访问时间：2022年4月22日。

[36] 《行政法与行政诉讼法学》编写组：《行政法与行政诉讼法学》，高等教育出版社2018年版，第126页。

[37] 《期货公司监督管理办法》，载中国政府网，http：//www.gov.cn/zhengce/zhengceku/2019-11/14/content_5452010.htm，最后访问时间：2022年4月22日。

[38] 参见上海市高级人民法院（2015）沪高民五（商）终字第61号民事判决书，载中国裁判文书网，https：//wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html？docId=6f648f37898e4ced999cfa2d7ab461ba，最后访问时间：2022年4月9日。