第二章 证券发行
第十条 【公开发行的定义及其核准】公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。
有下列情形之一的，为公开发行：
（一）向不特定对象发行证券的；
（二）向特定对象发行证券累计超过二百人的；
（三）法律、行政法规规定的其他发行行为。
非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。
发行证券，有公开发行和非公开发行两种方式。公开发行主要是指向社会公众发行，由于涉及公众利益，国家对公开发行行为要进行监管。非公开发行主要是指向一定数量的特定对象发行证券，这种发行涉及人数较少，且投资者对发行人的情况比较了解，发行行为对社会影响较小，国家对这种行为一般不进行监管。公开发行证券，必须报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准。
本条第2款第（二）项中的“特定对象”，主要包括发行人的内部人员如股东、公司员工及其亲属、朋友等，以及与发行人有联系的公司、机构和人员；另一类是机构投资者，如基金管理公司、保险公司等。向特定对象发行证券，一般涉及人数较少，发行对象与发行人有一定联系，对发行人的情况比较了解，所以向特定对象发行证券是非公开发行的特征之一。但是如果特定对象人数过多，就失去了非公开发行本身所具备的人数较少的特征，实质上属于变相的公开发行。
第十一条 【公开发行保荐人制度】发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的，或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券的，应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。
保荐人应当遵守业务规则和行业规范，诚实守信，勤勉尽责，对发行人的申请文件和信息披露资料进行审慎核查，督导发行人规范运作。
保荐人的资格及其管理办法由国务院证券监督管理机构规定。
《证券发行上市保荐业务管理办法》；《公司债券发行试点办法》第14条。
第十二条 【公开发行应报送的文件】设立股份有限公司公开发行股票，应当符合《中华人民共和国公司法》规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件，向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：
（一）公司章程；
（二）发起人协议；
（三）发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明；
（四）招股说明书；
（五）代收股款银行的名称及地址；
（六）承销机构名称及有关的协议。
依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。
法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，还应当提交相应的批准文件。
《公司法》第77-81、85条。
第十三条 【公开发行新股的条件】公司公开发行新股，应当符合下列条件：
（一）具备健全且运行良好的组织机构；
（二）具有持续盈利能力，财务状况良好；
（三）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；
（四）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。
上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。
本法上一条是对公司还未成立时发行人公开发行股票条件的规定。本条是对公司成立之后发行新股条件的规定。同时，依第2款规定，上市公司无论是公开发行新股，还是非公开发行新股，都要报经国务院证券监督管理机构核准。
《公司法》第134、137条；《上市公司证券发行管理办法》；《首次公开发行股票并上市管理办法》。
第十四条 【公开发行新股应报送的文件】公司公开发行新股，应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：
（一）公司营业执照；
（二）公司章程；
（三）股东大会决议；
（四）招股说明书；
（五）财务会计报告；
（六）代收股款银行的名称及地址；
（七）承销机构名称及有关的协议。
依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。
第十五条 【募集资金用途】公司对公开发行股票所募集资金，必须按照招股说明书所列资金用途使用。改变招股说明书所列资金用途，必须经股东大会作出决议。擅自改变用途而未作纠正的，或者未经股东大会认可的，不得公开发行新股。
招股说明书是发行人向投资者所作出的具有法律效力的承诺。对投资者来说，其投资决定是依据招股说明书的内容作出的，不依照招股说明书使用资金，会侵犯投资人的权益。所以，本条对所募集资金用途的规范主要有三项内容：首先，所募资金必须按招股说明书所列资金的用途使用。其次，改变招股说明书所列资金用途必须经股东大会批准。最后，擅自改变用途而未作纠正的，又未经股东大会认可的，不得发行新股。
《首次公开发行股票并上市管理办法》第38-43条。
第十六条 【公开发行债券的条件】公开发行公司债券，应当符合下列条件：
（一）股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；
（二）累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十；
（三）最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；
（四）筹集的资金投向符合国家产业政策；
（五）债券的利率不超过国务院限定的利率水平；
（六）国务院规定的其他条件。
公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。
上市公司发行可转换为股票的公司债券，除应当符合第一款规定的条件外，还应当符合本法关于公开发行股票的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。
公司债券，是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。公司发行公司债券应当符合证券法规定的发行条件。特别要注意的是本条第2款和第3款的规定。公司债券是为了筹集生产经营资金而发行的，因而公司筹集资金的投向必须符合法律规定。公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。违反本条规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途的，不得再次公开发行公司债券。本条第3款对上市公司发行可转换为股票的公司债券的条件作了规定。公开发行可转换公司债券既要符合发行公司债券的条件，又要符合公开发行股票的条件。
可转换公司债券，是指以债券形式依照法定程序发行的，在一定时间内依据约定的条件可以转换为公司股份的债券。在债券期限届满时，持有人可以要求发行公司还本付息，也可以要求发行公司将其所持有债券换发为公司股票，持有人于转股的次日成为发行公司的股东。可转换公司债券的期限最短为一年，最长为六年。可转换公司债券自发行结束之日起六个月后方可转换为公司股票。公开发行可转换公司债券的公司，除应当符合上市公司公开发行证券的一般规定（《上市公司证券发行管理办法》第6-11条）外，还应当符合下列规定：（1）最近三个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于百分之六。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据；（2）本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的百分之四十；（3）最近三个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券一年的利息。
《公司法》第154、162、163条；《公司债券发行试点办法》第3、7-11条；《上市公司证券发行管理办法》第14-35条。
第十七条 【公开发行债券应报送的文件】申请公开发行公司债券，应当向国务院授权的部门或者国务院证券监督管理机构报送下列文件：
（一）公司营业执照；
（二）公司章程；
（三）公司债券募集办法；
（四）资产评估报告和验资报告；
（五）国务院授权的部门或者国务院证券监督管理机构规定的其他文件。
依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。
《公司法》第155条。
第十八条 【再次公开发行债券的限制】有下列情形之一的，不得再次公开发行公司债券：
（一）前一次公开发行的公司债券尚未募足；
（二）对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态；(https://www.daowen.com)
（三）违反本法规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。
为防止随意发行公司债券，保护公司债权人的利益，对于公司债券发行后再次公开发行公司债券，需要给予一定的限制。本条规定的限制条件是：
（1）在前一次发行的公司债券尚未被全部认购，或者虽被认购但尚未缴足认购款的情况下，公司不得开始新一次的公司债券发行。
（2）当公司对已发行的到期公司债券不按约定偿还本息或拖延支付本息，或者公司对外的其他债务到期仍未偿还，造成违约事实存续时，公司不得发行新的公司债券。
（3）公开发行公司债券募集的资金必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。根据公司法的规定，公司债券募集办法中应当载明债券募集资金的用途。改变募集资金的用途，有可能使公司的偿债能力受到影响，因此，本条规定在这种情况下不得再次公开发行公司债券。
《公司债券发行试点办法》第8条。
第十九条 【文件格式及报送方式】发行人依法申请核准发行证券所报送的申请文件的格式、报送方式，由依法负责核准的机构或者部门规定。
第二十条 【报送文件的要求】发行人向国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门报送的证券发行申请文件，必须真实、准确、完整。
为证券发行出具有关文件的证券服务机构和人员，必须严格履行法定职责，保证其所出具文件的真实性、准确性和完整性。
第二十一条 【披露申请文件】发行人申请首次公开发行股票的，在提交申请文件后，应当按照国务院证券监督管理机构的规定预先披露有关申请文件。
所谓预先披露，是指申请首次公开发行股票的，在按照本法规定向国务院证券监督管理机构报送有关申请文件并在其受理后，将有关申请文件向社会公众披露，而不必等到国务院证券监督管理机构对发行文件审核完毕，作出核准发行的决定后再进行披露。
根据中国证监会发布的《首次公开发行股票并上市管理办法》规定，发行人应当在申请文件受理后、发行审核委员会审核前，将招股说明书（申报稿）在中国证监会网站（www.csrc.gov.cn）预先披露。发行人可以将招股说明书（申报稿）刊登于其企业网站，但披露内容应当完全一致，且不得早于在中国证监会网站的披露时间。同时，根据证监会发布的《关于调整预先披露时间的通知》，自2008年7月1日起，对所有新受理的首次公开发行申请，证监会将在发行人和保荐机构按照反馈意见修改申请文件后的五个工作日内在网上公开招股说明书（申报稿）。而此前上市招股说明书是与公司上市审核日期发布时同时公布。
《首次公开发行股票并上市管理办法》第58- 60条；《证券发行与承销管理办法》第52-60条。
第二十二条 【股票发行审核委员会】国务院证券监督管理机构设发行审核委员会，依法审核股票发行申请。
发行审核委员会由国务院证券监督管理机构的专业人员和所聘请的该机构外的有关专家组成，以投票方式对股票发行申请进行表决，提出审核意见。
发行审核委员会的具体组成办法、组成人员任期、工作程序，由国务院证券监督管理机构规定。
第二十三条 【股票发行的绝对禁止事项】国务院证券监督管理机构依照法定条件负责核准股票发行申请。核准程序应当公开，依法接受监督。
参与审核和核准股票发行申请的人员，不得与发行申请人有利害关系，不得直接或者间接接受发行申请人的馈赠，不得持有所核准的发行申请的股票，不得私下与发行申请人进行接触。国务院授权的部门对公司债券发行申请的核准，参照前两款的规定执行。
本条使用了“审核”人员和“核准”人员两个词语，前者是指国务院证券监督管理机构设立的发行审核委员会的工作人员，根据本法规定，发行审核委员会依法审核股票发行申请。后者是指国务院证券监督管理机构的工作人员，根据本条规定，国务院证券监督管理机构负责核准股票发行申请。
第二十四条 【核准期限】国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门应当自受理证券发行申请文件之日起三个月内，依照法定条件和法定程序作出予以核准或者不予核准的决定，发行人根据要求补充、修改发行申请文件的时间不计算在内；不予核准的，应当说明理由。
第二十五条 【证券发行申请公开】证券发行申请经核准，发行人应当依照法律、行政法规的规定，在证券公开发行前，公告公开发行募集文件，并将该文件置备于指定场所供公众查阅。
发行证券的信息依法公开前，任何知情人不得公开或者泄露该信息。
发行人不得在公告公开发行募集文件前发行证券。
上市公司在公开发行证券前的二至五个工作日内，应当将经中国证监会核准的募集说明书摘要或者募集意向书摘要刊登在至少一种中国证监会指定的报刊，同时将其全文刊登在中国证监会指定的互联网网站，置备于中国证监会指定的场所，供公众查阅。上市公司可以将公开募集证券说明书全文或摘要、发行情况公告书刊登于其他网站和报刊，但不得早于按照前述披露信息的时间。
《上市公司证券发行管理办法》第61、63条；《首次公开发行股票并上市管理办法》第61- 63条；《公司债券发行试点办法》第22条。
第二十六条 【已核准证券发行决定的撤销】国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门对已作出的核准证券发行的决定，发现不符合法定条件或者法定程序，尚未发行证券的，应当予以撤销，停止发行。已经发行尚未上市的，撤销发行核准决定，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还证券持有人；保荐人应当与发行人承担连带责任，但是能够证明自己没有过错的除外；发行人的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人承担连带责任。
本条规定的归责原则是不同的，对保荐人的过错采取过错推定原则，而对于发行人的控股股东、实际控制人则是过错责任原则。
第二十七条 【投资风险承担】股票依法发行后，发行人经营与收益的变化，由发行人自行负责；由此变化引致的投资风险，由投资者自行负责。
第二十八条 【证券承销】发行人向不特定对象发行的证券，法律、行政法规规定应当由证券公司承销的，发行人应当同证券公司签订承销协议。证券承销业务采取代销或者包销方式。
证券代销是指证券公司代发行人发售证券，在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。
证券包销是指证券公司将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期结束时将售后剩余证券全部自行购入的承销方式。
证券发行方式按照有无发行中介，可分为直接发行和间接发行两大类。发行人直接向投资者推销出售证券的为直接发行。发行人将证券委托给专门从事证券承销业务的机构代理销售的，就是间接发行。
本条规定，发行人向不特定对象发行的证券，法律、行政法规规定应当由证券公司承销的，发行人应当与证券公司签订承销协议，不允许发行人直接发行。但此规定仅限于向“不特定对象”发行证券。向累计超过二百人的特定对象发行证券，属于“公开发行”，但是不需要同证券公司签订承销协议，发行人可以直接发行。
根据本条规定，证券承销业务采取代销或者包销方式。这两种方式是证券承销业务的基本方式，也可以说是法定方式。在证券代销方式中，证券公司与发行人之间是委托代理关系，证券公司的责任是在承销期内尽力销售证券，期限届满时能销出去多少算多少，尚未售出的证券全部退还发行人，基本上不承担什么风险。相应的，证券公司所收取的费用也较少。对发行人来说，自己要承担全部的发行风险，但发行成本较低。在实际中，代销证券的方式适合于一些信誉好、知名度高、比较易于被社会公众接受的大公司的证券。在证券包销方式中，证券公司与发行人是买卖关系，证券公司的责任是按协议购入发行人的全部证券或者在承销期结束时购入未售出的全部证券，发行风险全部由证券公司承担。与此相对应的是证券公司包销的收益较高，其收益主要来自低价从发行人处买进又以高价向投资者售出所赚取的差额利润。对发行人来说既不必承担证券销售不出去的风险，又能迅速筹集到资金，所以，包销证券是证券市场中最常见的承销方式。
《证券发行与承销管理办法》第39、40条。
第二十九条 【自主选择承销公司】公开发行证券的发行人有权依法自主选择承销的证券公司。证券公司不得以不正当竞争手段招揽证券承销业务。
第三十条 【承销协议内容】证券公司承销证券，应当同发行人签订代销或者包销协议，载明下列事项：
（一）当事人的名称、住所及法定代表人姓名；
（二）代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格；
（三）代销、包销的期限及起止日期；
（四）代销、包销的付款方式及日期；
（五）代销、包销的费用和结算办法；
（六）违约责任；
（七）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。
证券公司承销证券，应当同发行人签订承销协议。承销协议，又称为承销合同，是确立证券公司与发行人在承销过程中的权利义务关系的文件。承销协议是要式文件，也可以说是要式合同。本条对它的基本条款作了规定。在法律中规定承销协议为要式合同，主要是为了规范证券承销业务活动，使双方当事人建立一种规范的权利义务关系，从而保障证券承销顺利发行。
《证券发行与承销管理办法》第44条。
第三十一条 【承销公司的核查义务】证券公司承销证券，应当对公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性进行核查；发现有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，不得进行销售活动；已经销售的，必须立即停止销售活动，并采取纠正措施。
本条是从证券公司应当承担义务的角度作的规定，目的是为了保护投资者利益。对违反该项义务的，本法规定了民事赔偿责任，即发行文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，承销的证券公司与发行人承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。
第三十二条 【承销团承销】向不特定对象发行的证券票面总值超过人民币五千万元的，应当由承销团承销。承销团应当由主承销和参与承销的证券公司组成。
承销团是多家证券公司组成的承销证券的集团。承销团承销是证券发行中一种常见的方式。对于一次发行量特别大的证券，由承销团承销，可以分散发行风险，同时也可以集合各个证券公司的销售网点共同向市场推销，有利于保证迅速地完成证券发行。因此，本条规定向不特定对象公开发行的证券票面总值超过五千万元的，应当由承销团承销。这一规定并不排除发行证券票面总值在五千万元以下的，也可以由承销团承销。承销团应当由主承销和参与承销的证券公司组成。
《证券发行与承销管理办法》第42、43条。
第三十三条 【承销期限】证券的代销、包销期限最长不得超过九十日。
证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券。
第三十四条 【溢价发行】股票发行采取溢价发行的，其发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定。
股票是一种有价证券。股票票面金额代表每一单位股份所代表的公司资本额，发行价格则是公司发行股票时向投资者收取的价格。股票票面上的金额与发行价格往往是不相同的。根据发行价格与股票面额的关系，股票发行可以分为平价发行、折价发行和溢价发行三种。
平价发行，是指发行人以票面金额作为发行价格。
折价发行，是指以低于股票面额的价格发行股票。按照我国公司法的规定，不允许折价发行。
溢价发行，是指发行人按照高于股票面额的价格发行股票。证券法规定，股票发行采取溢价发行的，发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定。至于溢价到什么程度，承销商和发行人可以根据各种具体情况，在争取发行成功的基础上，确定一个适当的价格。
《公司法》第128条。
第三十五条 【发行失败】股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量百分之七十的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。
只有在证券代销中才会出现发行失败。在证券包销中，证券公司将全部购入发行人的证券或售后剩余证券，因此不存在证券未售完的情况。
发行失败后，为弥补投资者的损失，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。同时，证监会还规定，股票发行采用代销方式的，应当在发行公告中披露发行失败后的处理措施。股票发行失败后，主承销商应当协助发行人按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。
《证券发行与承销管理办法》第41条。
第三十六条 【股票发行备案】公开发行股票，代销、包销期限届满，发行人应当在规定的期限内将股票发行情况报国务院证券监督管理机构备案。