推荐序二

推荐序二

公证制度是对社会经济发展之现实需求的积极回应。不管是从理论层面,还是从司法实践视域来看,公证制度作为现代法律体系的一个重要组成部分,在社会经济活动中都发挥着不可替代的重要作用。不过直到现在,在理论研究中仍存在一些低估公证作用的倾向,在社会经济现实中也存在着许多轻视公证的现象。

实际上,理论研究中长期存在低估公证作用的倾向最重要的理论背景,就是新古典主义在经济学中长期居于支配地位,尤其是20世纪中后期兴起的新自由主义思潮。正是由于法律与经济之间始终保持着密切的相互作用关系,这一理论背景才显得越发重要。新古典主义经济学以基于个人主义的理性经济人假设为逻辑起点,构建了一个高度抽象的理想化的逻辑系统。新古典主义经济学假定经济人总是能够无代价地获得充分信息,并依据自身偏好,在充分竞争的市场条件下实现自身利益最大化。这种方法论构架虽然对新古典主义经济学的发展起到了重要的推动作用,也使得新古典主义经济学取得了许多重要的理论成就,但同时也是造成新古典主义经济学严重脱离社会经济发展现实的根源。

现实中对公证制度在经济活动中所发挥的作用重视不够就是新古典主义经济学非现实性的典型表现之一。克尼佩尔认为,“新古典主义经济学将其模式与法律剥离,仅仅是因为它认为市场参与者遵守法律是理所当然的,抑或因为它将遵守法律作为保持模式‘纯洁’的一个参数”。新古典主义的这种理想化的运思方式严重制约了公证制度的生成与发展。克尼佩尔并不赞同新古典主义“基于市场关系的抽象建模,而没有将有关交易的现实条件、成本、具体性和相关交易方式纳入考虑范围”。也不赞成新古典主义绝对排斥政府干预市场的自由主义态度,因为包括公证在内的法律制度的系统性存在已经成为现实经济活动的重要表征。新自由主义思潮的喧嚣既破坏了相关法律制度的确立与完善,也为提高经济效率、推动市场机制在现实经济过程中的进一步完善设置了障碍。这一点在美国次贷危机,尤其是2008年国际金融危机以来,已经得到越来越多人的认可,政府干预的必要性、合理性与有效性如今也已经被“具有不同意识形态的国家所接受”。中国读者大多对新自由主义思潮的影响都有一定的切身体会,这种意识形态对世界经济,尤其是发展中国家的经济发展造成了相当严重的负面影响。如果明确了这一点,对于中国读者来说就不难理解克尼佩尔。

克尼佩尔认为,制度经济学的产生与发展,在一定程度上弥补了新古典主义脱离经济现实的缺陷,因为“制度经济学试图用现实生活中的事实去改变纯数学化的新古典模型世界”。新古典主义经济学把制度作为一种外生变量来看待,而新制度经济学则把制度作为一种内生变量,将法律制度作为“促进效率和财富的经济体系的构成部分”。尤其值得注意的是,“新古典主义对合同的现实性不感兴趣,而是基于孤立的交易协议假设进行分析”,而制度经济学则认为必须把合同纳入研究对象。即便是那种“支持最小政府的极端论点,也无法质疑政府实施有效合同与财产法的必要性”。新古典主义经济学假定经济决策过程中信息是完全的,信息的获得是无代价的,而新制度经济学的交易成本理论则否定了信息的完全性,认为“信息的获得、生产过程和交易本身都要花费大量真正的金钱和时间”,而“正式和非正式制度都可以减少不对称信息的前提条件和影响,并建立信任”。所以,只有将信息成本纳入其理论分析之中,并把“经验性观察和现实纳入其模型中”,也就是“把所有权配置、商业炒作、合约谈判、合约履行造成的不确定性,有时需要强制执行合约带来的不确定性,以及与时间和资金有关的不确定性都考虑进来”,才能真正理解公证机制的现实作用,才能得到与经济现实相契合的分析结论。克尼佩尔赞赏新制度经济学重视包括公证在内的法律制度的现实作用机理的理论态度,赞赏新制度经济学更注重经济现实的分析模式。(https://www.daowen.com)

作为一种新的理论建构,制度经济学为确立包括公证制度在内的有关法律法规奠定了相当重要的理论基础,使人们在理论上能够给予公证制度以恰当理解与重视,以及为在现实经济过程中更好地发挥公证制度在“减少当事人和有利害关系的第三方之间的不确定性和信息不对称”创造了条件。这就使得“任何具有一定法律关系的人都能够信赖公证人提供的全面、专业而又公正的建议”。

罗尔夫·克尼佩尔教授的《公证的经济分析》一书是通过对公证在现实经济活动中具体作用机制的分析,强调公证制度在预防不同经济主体之间的纠纷、增强经济活动的确定性,为交易各方提供安全保障,降低交易费用,提高市场经济效率等方面所发挥的重要作用,以期实现“确定拉丁公证的法律和经济地位”的目标。从整体论证架构来看,本书给人一种逻辑思路清晰,理论结构紧凑,现实经济事例充足、恰当的感觉。关于新古典主义理想化的运思方式与更重视经济现实活动的新制度经济学的比较分析,贯穿于《公证的经济分析》一书分析的全过程。这一分析方式为公证制度的确立与不断完善提供了重要的理论依据。同时,克尼佩尔还结合德国、美国、荷兰等国公证制度运行的一些现实事例,对公证制度在消除经济运行中的不确定性、降低交易成本等功用进行了更具说服力的诠释。

克尼佩尔教授的《公证的经济分析》一书,并非单纯从法律的意义上来论证公证制度,而是从经济视域,通过大量经济事例的实证分析来论证公证制度的一本很优秀的著作,对于我国公证法学理论研究、公证实务界有很好的学习和借鉴意义,拓展了经济学和经济分析方法的应用场景,我愿意向各位中国读者推荐克尼佩尔教授的《公证的经济分析》这本书。

图示

华东政法大学教授

2022年1月