焦洪昌：《在尊严中感悟宪法》
三十年来中国宪法的核心问题，我个人理解是宪法的作用问题，也就是说宪法在这个国家是不是真正发挥了作用。对这样一个问题，如果我们进行追问的话，其实可以从不同的角度来认识。我认为可以从三个角度认识这个问题，第一是观念，第二是制度，第三是一种时政。观念实际上是一种思想，或者说是理念的问题。制度是一种规则，或者说规范的问题。而时政是法在现实中的运行状态是怎样的。在谈到观念时，大家有一句话，“观念决定制度、制度决定行为”，也就是说你有什么样的观念就会设计什么样的制度，而有什么样的制度可能就会决定你有什么样的行为。
宪法怎么理解呢？这首先就涉及观念层面的问题。谈到宪法，首先就涉及对法的理解，什么是法。我在来广州的路上，打出租车，问司机怎么理解法。他说，法呢，要从文字上来说，三点水加一个去。我说你怎么理解三点水加一个去字呢？他说从出租车司机来看，三点水加一个去字，有水就有法，水在广东话就是钱的意思，没有钱还哪儿有什么法呢，没有钱什么事也办不成。我说你怎么理解法律？他说你看现在社会现象，哪一个不是花钱弄的，不是花钱就是找人，没有钱、没有人怎么寻求保护你的权利呢？
租车司机对法的概念居然是这么一个理解，是不是跟我们现在的法字是简化字有关系？中国传统的法字，左边也是三点水，水表示公平、公正，不平的话水就会流动，所以水是表示公平的。右边那个表示是一个独角兽，两边如果证据不清楚的时候，古人就会放独角兽出来，如果谁理屈它就会顶谁，因为它是神兽，它顶了谁谁就会败诉。底下是一个去字，去掉不公平就是公平，古人理解法实际上就是公平公正的概念。宝盖底下一个先字，这是现在的宪字。古人宪法的宪字不是这么写的，上半部分是“害”字上半段。“害”字“口”变成了一个“四”，立起来是一个“目”，也就是说有害的东西，不光是大家知道，而且要把它张贴出来，让人们看得见，所以这个“目”字就是人们的眼睛，用眼睛可以看得见的。光看见还不行，古人还加了一个“心”字，不光是我要听到、看到，而且还要让它进入到我们的内心世界，让我们内心里永远感应着。古人造“宪”字时，实际上有特定的含义。宪字在古人理解，将人类或者是人间最坏的事情宣示出来，对国家、对社会、对人民有害的东西宣示出来，这是很有深意的。
宪法体现权力授予的正当性
古人“宪”讲求示“害”，今天的宪法肯定有更广泛的意思。我个人理解，宪法最根本的目的和作用在于保护我们每一个人的尊严，尊严是包括在你的权利里最高的内容。
为什么说在尊严中感悟宪法，其实我的思考就是从这个角度来认识宪法。我们很多人说中华人民共和国迄今为止制定了4部宪法，这其实是错的，我们只制定了一部宪法，就是1954年的宪法。1954年之后，我们都是宪法的修改，官方说法1次制宪、9次修宪，其中有3次是大修，1975、1978、1982年，6次小修改，1979、1980、1988、1993、1999、2004年。当然这还不包括1949年《共同纲领》，我个人以为1949年的《共同纲领》也是制宪。今天说宪法30年，是指1982年的宪法，就是我们的现行宪法，但是现行宪法不叫制定，你看在宪法三十年纪念大会上，习近平总书记说我们修订修改颁布了现行宪法，我们不是制定现行宪法。1982年12月4日通过的宪法，到现在已经有了30年的历史，我们说是三十而立。
对这部宪法怎么看、怎么理解呢？这部宪法在序言中有1901个字，写得比较长，其中最后两句是这样讲的：“本宪法是国家的根本法，具有最高的法律效力。”这就是说，宪法是国家根本大法，并且说宪法具有最高法律效力。1982年宪法从宪法的性质和特征这两个角度来说，第一次做了这样一个宣告，是根本法，具有最高的法律效力。什么是根本法呢？学术界理解就是两句话，宪法是普通法的立法依据，为普通法的制定提供依据，第二句话是普通法不能跟它相抵触。这两句话看起来很简单，但是实际来说，宪法是根本法。什么是根本法？宪法规定了国家制度和社会制度的根本原则，确认了中国各族人民奋斗的成果，所以它就是根本法。首先它是用了“确认”这个词，确认了中国各族人民奋斗的成果，其实这就是政权怎么来的问题，解决权力的正当性和合法性。宪法也要面向未来，规定国家制度和社会制度的根本原则，有了之后这时它就成为根本法。中国人所理解的根本法，一个是面向过去，对事实的承认，一个是面向未来，将我们的理想写进来，这就是宪法。但是这里也是值得讨论的，宪法将权力的合法性、正当性宣布了，怎么来将权力的合法性解决呢？这是宪法里最重要的问题。比如北大的一位教授提出，宪法是根本法，什么是根本法呢？他认为中国有9部根本法，最重要的根本法是中国人民在中国共产党的领导下，这就是中国的根本法，宪法规定的根本法。中国人民在中国共产党领导下，这个根本法怎么完成的呢？中国人民在中国共产党领导下取得了国家的政权，我打了江山，这是根本法，这是最重要的问题。但是你打了江山怎么坐江山（怎么执政），这是一个问题。所以休谟说过，事实问题不能直接推出价值问题，事实问题是存在的，价值问题是应当的。就是说你事实上打了江山，但是你凭什么执政、凭什么你永远执政呢，这是怎么从事实问题转化到价值问题，按照宪法来说必须求助于人民的制宪权，平时人民不出场，大家都在各家各户呢，但当制宪时人民要出场了，这时才能将事实问题转化为价值问题。
价值问题怎么转换？这次我听习近平总书记的报告，特别是关于宪法三十年的报告，其中他有一句话，他说依法治国首先是依宪治国，依法执政的关键是依宪执政。那么什么是依宪执政，这个宪是什么，这也是很重要的。首先就要解决权力的正当性和合法性的问题，就是胡锦涛提的“权为民所用、情为民所系、利为民所谋”。但是权为民所用、情为民所系、利为民所谋，可能都没有解决一个最根本的问题，就是权从哪儿来，这比用权更加重要，权从哪儿来优先于权怎么用这个问题。现在提出一个问题，可能在我们的观念上要有一个重大的变化，这就是权为民所赋，权是人民赋予你的，这是最重要的，这就是授权问题。事实如何转化为价值认同？世界各国最终还是要求助于代表，我授权委托你了，你就可以来行使这个权力，没有授予就没有权力。
宪法能限制权力的滥用(https://www.daowen.com)
既然是授予委托权力，那么这也就说明这个权力是有限的，这就是宪法的进一步作用，限制权力。英国是最早实行宪政的国家，1215年就制定了《大宪章》，其根本目的在于限制国王的征税权，我们可以说立宪主义的原由其实是始于对国王征税的限制，而税收立宪主义和财政立宪主义是宪政的一个最根本问题，选举再其次，这就有了最早的宪政。法国《人权宣言》第17条这样写道，在一个权利无保障和分权未确立的社会就没有宪法。我们可以发现西方对宪法的定义，第一是保障人民的权利和自由，第二是手段，通过控制、约束政府权力的方式来达到目的。宪法的价值是保障人权和保障公民权利，那么怎么保障呢？通过约束、控制政府权力的方式来达到保障个人权利和自由的目的。所以宪法最重要是调整两权，第一是人权，第二是主权。人权和主权，这两个权一般是西方人理解的宪法最根本问题。
人人生而平等，这是不证自明的，美国人在出生时都享有三个权利，生命权、财产权、自由权。这里反映的就是立宪主义的基本宪法观念，生命、财产、自由、平等，这四大权是先于政府的权利，我们老百姓说先来后到，先来的是生命、财产、自由、平等这些人权，政府和法律是后来的，政府法律存在的目的是保护生命、财产、自由、平等，这就是他们宪政的理念。
法国伟大思想家孟德斯鸠在《论法的精神》中提出了三权分立理论。三权分立是一个手段，目的就是保护人权。孟德斯鸠立论的起点是一切掌握权力的人都容易滥用权力。掌握权力的人为什么会滥用权力呢？西方立宪主义追到最后就追到这样的概念，因为掌握权力的是人，如果人是天使我们就不需要政府了，如果是天使统治人的话我们就不需要对政府施加内在外在的限制。所以首先假定人是容易滥用权力，因为人的本性是自私的，首先将人想成坏人。
孟德斯鸠接着说，必须让掌握权力的人受到约束，使他们的权力不会滥用，就要施行分权，立法权、行政权和司法权要分开。立法权是人民派到国家里的代表；行政权是有了立法之后，国家派到社会的代表；司法权就是判断性的权力了，它是中立的。但是光分权这样还不行，还要让权力之间相互制约，如果权力之间没有制约的话，那么权力滥用还是没有办法解决。怎么制约呢？首先就是权之间相互制约，你有扩权的野心、我有扩权的野心，让野心对抗野心、让权力制约权力，防止权力滥用。但光这一招还不行，还可以用人民的权利人民的民权制约国家的公权，无论是选举权、表达自由、参政权、批评权、建议权等等，新闻自由的权利来监督政府，比如说微博，现在就提供了现代监督公权力的技术手段，人民可以更加广泛地随时监督政府，这是用民权来制约权力。最根本的一点就是这个国家要制定法律，要制定宪法，通过宪政和法制将权力控制住。所以说在一个国家里是权力支配法律还是法律支配权力，是这个国家实行人治还是法治的根本问题。我曾经问一个香港人，用一句话来说什么是法治。他说法治在我们看来，可能最根本的就是政府必须要听法院的，司法如果不能控制政府，你就没有法治，因为当警察权可以滥用时，司法没有办法，那还有什么法治呢？
宪法效力重在监督实施
宪法具有最高的法律效力。什么叫最高法律效力？宪法效力就是指的宪法的强制性和约束性，法理上来说法律效力有四个，时间效力、空间效力、对事效力、对人效力。宪法效力讲的是宪法适用时间、空间在什么范围有效、对哪些人有效、对哪些事有效。而宪法的最高法律效力，是在一个国家规范性文件体系里，宪法和其他的下位法如果发生冲突了，你怎么解决违反宪法的下位法，将它给撤销或确认无效这个问题，这是宪法的最高效力。
如果出现违宪现象，西方通常是采用有个司法机关或者是司法化机关来行使违宪审查权，德国、韩国是宪法法院，美国是最高法院。中国在违宪审查的时候，是由人大和人大常委会来监督宪法的行使。为什么中国没有将违宪审查的权力交给法院呢，因为在中国的宪政体制里实行人民代表大会制度，人民代表大会制度下政府、法院、检察院都是由人大产生、向人大负责、受人大监督。由人大产生的法院，再来审查人大制定的法律是否违宪，这就比较麻烦了，所以中国最终还是将这个权力交给最高权力机关，人大以及人大常委会。中国现在违宪问题主要集中在行政法规，就是国务院法规和政府地方性法规，现在由全国人大法工委下成立了备案审查室来解决问题，这应该说是可以解决的。现在最难的是，人大制定的基本法律如果违宪了怎么办？我的理解在中国宪政体制的设计上，全国人大是二元化机构，全国人大是立法机关也是权力机关，作为立法机关的人大低于作为权力机关的人大，全国人大作为最高权力机关，产生所有的国家机关，由它产生、受它监督，人大实际上是一体两面，左手是权力机关的人大，右手是立法机关的人大，权力机关的人大来审立法机关的人大。
现在我们最大的问题是怎么来落实宪法。习近平总书记在纪念宪法三十年时提出了一个重大命题，这就是宪法的权威和宪法的生命力都在于宪法的实施，就是说宪法能不能全面贯彻实施，这是宪法的生命力和权威所在，而宪法的实施我觉得除了依宪立法、依宪行政等之外，还要有一个监督，如果没有监督违宪审查也是不行。不光是实施宪法，更重要是监督宪法的实施，这个问题可能在走过三十年历程之后还是一个薄弱环节，也是我们未来需要进一步发展的。彭真在1982年宪法通过之后说过一句话，宪法能不能得到真正的实施全靠全体人民，这才是伟大的力量，不要求助于别人，而是要求助我们公民自己。
——《南方都市报》2013年1月27日