法务实例
44.年度案情分析与法律风险源识别
为便于法律风险防范的理解，现将某单位20**年至20**年案情分析及法律风险源识别摘录如下：
从20**年以来**单位诉讼纠纷案件呈上升态势。年发生争议纠纷在**件以上，形成诉讼的在**件以上，争议标的额平均每年在**万元以上。
1.从已形成纠纷的案情分析，**单位的纠纷诉讼呈以下特点：
（1）从纠纷诉讼主体来看，**单位大多为被告，占诉讼案件的95%以上。一方面是由于随着法律知识的普及，人们的法律意识增强，无论是与**单位有业务往来的经济主体，还是**单位的职工，现在遇到纠纷时都总是选择通过诉诸法律来解决争议纠纷；另一方面就是近年来**单位实施协解、重组、改制分离等重大的改革举措必然要使一部分人的利益受到影响，这部分人往往在一些要求得不到满足时选择起诉用人单位；再就是这几年国家加大了执法力度，我们的一些部门法律风险防范意识不够，产生了一些诉讼纠纷案件，这类案件主要反映在土地管理与环境保护方面。
（2）从案件类型来看，劳动争议、行政纠纷、环境污染案件呈上升趋势，通过对**单位近年来法律诉讼纠纷事件的统计分析来看，**单位共发生各类诉讼纠纷案件**起，其中：劳动争议纠纷**起，各类民事纠纷**起，经济合同纠纷**起，土地及行政纠纷**起，环境保护纠纷**起。不难看出，劳动争议、土地及环境保护纠纷是目前我们诉讼纠纷的重点防控对象。
（3）从案件标的额来分析，100万元以上的案件时有发生，如20**年，省水利厅的水资源行政处罚标的额为**万元，催缴标的额为**万元，合计为**万元；**区土地局与市检察院对**单位用地进行联合执法检查，实施处罚**万元。20**年，**装饰公司诉A单位纠纷涉案标的额为**万元，西部**公司诉A单位西部公司环境污染案，诉讼标的额高达千万元以上。
（4）从诉讼的规模和影响来看，集团诉讼增多，易引起连锁反应。如**水泥公司**个农民工提起的劳动争议仲裁案，市劳动仲裁委要求用人单位为其办理养老保险和失业保险，不仅涉及金额大，而且将引起其他用工的攀比心理，引发大量新的同类型的诉讼纠纷。如全某等人提起的劳动争议仲裁案，要求**单位恢复其干部身份，重新上岗，并补发工资。由于多种原因，该案通过法院判决全某等人胜诉并已执行。由于该案的影响，发生了大量的家属和上百人的“干转工”的上访问题，造成了不稳定。目前该案以对方撤诉结案。还有**单位下属的几个社区的家属工诉**单位要求建立养老保险等诉讼纠纷案，原告人员近**百人，涉及**单位家属数千人的利益，影响之大。
（5）处理案件的难度越来越大。一是司法部门从减少上访和保护弱者的角度出发，使劳动争议难以解决。如汪某诉**单位劳动争议案，王某诉**单位劳动争议案，都经过了劳动仲裁，一审、二审，现又提起劳动仲裁。二是个别单位违反程序处理事务，一旦形成纠纷诉讼处理难度大。如土地使用权纠纷案件，大多是由于个别单位在没取得土地管理部门的土地变更手续的情况下，处置土地造成的。如**区土地局对**单位下属的多种经营公司（**加油站）的行政处罚案。
（6）相对自主经营的单位易发生重大案件。从已发生案件的发案单位来分析，相对自主经营的单位易发生重大案件，且案发后案件处理难度大，诉讼成本高。
2.**单位的重点法律风险源识别
应当看到，**公司还有一些法律意义上的不规范行为，或者由于公司经营人员的无知导致经营行为违规违法，或者由于公司经营人员的疏忽而导致公司经营行为出现重大的失误，或者由于少数经营管理者出于利益考虑铤而走险，或者由于自以为聪明地在法律的灰色地带设计模糊的商业策略，这些法律风险无时无刻不威胁着公司的发展壮大。
在残酷的商业竞争中，公司经营确实存在着违法经营的冲动，为了赢得商机，获取不当利益，我们给相关方提供利益方便的现象经常存在，他们违反法律规定的行为也时有发生。违法经营经常会毁损公司的形象，给股东带来巨大的财产损失，严重的将直接导致公司破产，如安然公司破产，中航油新加坡公司违规等，这些例子国外屡见不鲜。
任何一家公司都应当建立“合法经营，控制风险”的经营管理目标。首先，可以说合法是公司稳健经营的最重要前提，可以大大减少法律风险。其次，即使合法经营法律风险仍可能存在，这就是一些公司由于缺乏足够的管理制度、制度设置不合理所导致的。
可以预料，随着市场体制的完善和市场竞争的加剧，中国公司要处理的法律事务将急剧增加。如何防范和化解法律风险，避免“法律陷阱”已成为所有公司在经营管理中面临的重大课题。
因此，我们必然重点做好法律风险源的识别，找到产生法律风险源的原因，从而制定一套行之有效的防控措施。
近年来，我们针对纠纷诉讼上升的态势，为减少纠纷诉讼的发生，经过认真研究，对**单位潜在的法律风险进行了分析梳理，查找**单位重点法律风险源。通过分析认为，**单位重点法律风险源主要集中在：环境保护、土地纠纷、劳动管理、社区服务与管理等方面。
（1）环境保护方面：由于**单位本身是资源型公司，是高污染产业，在生产过程中必然对土地、水等环境产生污染。如工业固体废物，废弃泥浆、岩屑、油泥、碱渣等，管线泄漏，工业废水，大气污染源，如锅炉排放的烟尘，噪声污染以及放射源等。这些均可能引起纠纷诉讼的发生。
（2）土地管理与适用方面：主要是由于不合理、不适当地使用土地可能引起纠纷诉讼。如买卖或者以其他形式非法转让土地的违法行为；不办理土地变更登记的违法行为；不按批准用途使用国有土地的行为；临时用地上修建永久性建筑物、构筑物行为；违反土地利用总体规划重建、扩建建筑物、构筑物行为、农场土地以及其他历史遗留问题等。
（3）社区服务与管理方面：主要表现为物业管理主体资格、社区服务的收费、供暖等服务标准、公共设施引发的人身损害、小区停车场收费、住房专项维修资金使用、生活垃圾、生活污水对环境的污染、社区管理措施9大问题。
（4）劳动人事方面：可能引发争议的重点集中在：
①去职争议，如单位在开除、除名、辞退劳动者，或者劳动者辞职、自动离职等；
②劳动合同争议，包括履行、变更、解除、终止、续订合同以及合同效力的确认等；
③待遇争议，包括劳动条件待遇纠纷，即执行国家有关工资、工时与休息休假、安全与卫生、劳动保护，以及职业教育培训等规定所发生的争议，社会保险待遇纠纷，即养老、医疗、失业、工伤和生育保险待遇等，社会福利待遇纠纷，即按照国家有关规定给付劳动者的各项福利待遇；
④其他争议，如劳动者与用人单位终止或解除劳动关系，就经济补偿和赔偿发生的争议，等等。
3.**单位产生法律纠纷和风险的原因研究
所谓的法律风险是基于法律环境产生的与权利义务有关的商业风险，是公司权利义务失范招致法律责任、产生实际损害的现实可能性。法律风险存在于公司经营活动之中，法律风险往往形成于公司的决策之中。
通过对去年以来所发生案件和潜在法律风险的分析，产生法律纠纷和法律风险的原因有以下几个方面：
一是国家法律法规越来越健全，人们的法律意识普遍提高。随着社会的发展进步，国家的法律法规越来越完善，如更加注重主体的权利保护，以促进经济、社会、环境的和谐发展，国家对市场主体的监督会更加严格，公司所处的法律环境越来越严格。人们的法律意识逐渐增强，依法维权已经成为解决问题的主要手段，只要员工或家属认为**单位公司侵犯了其合法权益，就可能提起仲裁或诉讼，从而导致法律风险显性化，纠纷诉讼案件高发。同时，执法更趋严格和完善，如法院对生效判决的执行力度和上级检查执行的力度均比以往高。
二是部分单位领导的法律意识薄弱。这主要表现在一些单位，对法律事务工作的重视程度不够，防范法律风险的意识不强，对法律事务工作往往重在补救、疏于防范，轻视了法律事务工作的预防作用。如标的额高达**万元Z市办事处装修费诉讼案、王某诉A公司拆迁补偿案等均由于疏于防范所致。
三是部分单位管理上存在的漏洞或薄弱环节，导致案件的发生。有些单位的经营管理人员在经营管理中，缺乏对法律风险的论证和预测，不按规章制度办事，往往拍脑袋行事，为案件的发生埋下隐患。如劳动争议案件，大多是未按程序处置所致；原**科技公司投资**公司，抽资时没经工商变更（实质上为虚假投资），由于**公司法人意外死亡后，引发集资户上诉，起诉**单位要求承担连带责任。还有一些单位，因对外创收、对外投资风险预测不够，把关不严，将设备租予外单位后，租金难以收回，甚至连设备都难以拉回，从而引发纠纷。
四是与地方政府部门沟通不够，造成个别部门滥用执法权对**单位公司进行处罚。20**年发生的行政处罚案件**起，总标的额为**万元，**起行政纠纷都以协商解决，实际执行**万元。件数胜诉率为**%，减少损失**万元，减少损失率为**%。有的地方部门对**单位情况不了解，认为**单位有钱，家大业大，利用国有公司管理上的漏洞，在小问题上大做文章。业务部门或事发单位在事发前或事发后往往不能及时与地方政府部门沟通，沟通时的方法、技巧欠佳，使问题得不到妥善处理，有的甚至越闹越大，造成被动。有的业务部门不履行自己的职责，对下属单位上报的问题，不主动与地方部门协调，推诿扯皮，不及时主动处理，造成基层单位对上级部门处理问题能力的不信任，该向上级报告的不报告，或者不该处理的擅自处理。因业务部门不统一牵头处理，个别单位自行处理时不考虑全局影响，其结果会引起连锁反应。
五是一些具有自主经营权的单位法律风险防范意识不强，也造成了这些单位案件的多发。主要表现在以下几个方面：首先，各独立法人单位在对外投资时对风险认识不足。各独立法人单位（包括多种经营）进行重大项目的投资时，特别是对于超过**万元的投资项目，没有从项目论证、计划安排到项目履行进行法律风险分析。其次，一些独立法人单位对外签订合同没有严格履行法律把关。有些合同条款不够严谨，甚至存在严重缺陷，条款内容不切合**单位的管理实际。下属各独立法人虽然具有对外经营权，但由于其投资主体都属A公司及其二级单位，从纠纷管理中发生的案件来看，最后的埋单人还是**单位。
六是部分管理人员的市场经济、法制观念不强，法律风险防范意识较弱。从案件反映的情况来看，我们业务部门在对外交往中，缺少法律风险防范意识，如在项目管理中对方送审的材料，预算部门、审计部门、甲方代表等不能严格审核对方是否加盖公章，预算人员是否有资质，聘请中介机构是否经双方法定代表授权等，总以甲方自居，自认为不会出问题。现在人们的法律意识普遍加强，有的利用合同条款通过诉讼获取违约金、滞纳金。如Z市装修公司诉A公司装修案就是因为双方约定了高额的滞纳金条款，对方才选择诉讼，A公司掌握这一情况后，在一审终结后，及时通过向其发出律师函，申明将其未结算金额提存到法院或公证机关，才使对方同意结算，没有上诉。再就是发生案件后相关人员不及时汇报，证据意识不强，导致案件处理陷于被动。个别单位在发生案件后，为护短、怕揭丑，不及时按**单位有关规定向主管部门汇报，从而丧失了最佳的取证机会，以致使证据灭失，而无法取证影响了纠纷解决。
七是个别单位在员工岗位调整或调动期间，工作交接有脱节的现象，不能确保对外合同的严格履行。员工岗位调整或调动是正常的组织程序，双方交接都要以事业为重，新官要理旧事，旧官要对旧事负责，实施责任追究制度，减少诉讼纠纷损失。从纠纷发生情况来看，员工工作交接过程中也是案件易发生的因素，一是双方在办事交接中可能出现对同一事情的不同意见；二是少数新官不愿理旧事，或是少数旧官不想对旧事负责，从而形成纠纷；三是员工岗位调整或调动易发生经济活动资料交接上的差错，形成档案资料的缺失。
八是管理体制不顺、人员缺乏也是引发纠纷诉讼的重要因素。目前**单位的法律事务机构没有单独设立，其法律事务职能大都设在其他职能部门，人员少，工作量大，同时，由于法律事务工作人员身兼多职，难以将主要的精力放在法律事务管理工作上。此外，由于人员工作繁杂，少有机会参加系统的法律专业知识培训，学习新的法律法规，业务素质亟待提高。