为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪的修改
【修正前条文】第四百三十一条第二款 为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
【修正后条文】第四百三十一条第二款 为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
一、立法主旨
《刑法》第431条第2款规定了为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪。《刑法修正案（十一）》对本罪的修改，集中体现在对法定刑的调整，即总体上降低了法定刑幅度，增设了5年以上10年以下有期徒刑这一法定刑区间，从而使得本罪最低法定刑为5年有期徒刑。
二、修改理由
“草案说明”对修改理由作出了说明：“根据军事犯罪审判实践和需要，进一步调整为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪的刑罚结构，保持罪刑均衡。”[1]这一说明指出了本罪的修改背景和目的。虽然这类犯罪危害性严重，但在修改前本罪的法定刑配置过高，应当说，此次调整法定刑有利于实现《刑法》第5条所确立的罪责刑相适应原则。
三、条文释义
对本罪的理解与适用，应主要包括五个方面：
（一）本罪的主体范围
本罪规定在刑法分则第十章军人违反职责罪中。根据《刑法》第450条规定，本罪的主体包括中国人民解放军的现役军官、文职干部、士兵及具有军籍的学员和中国人民武装警察部队的现役警官、文职干部、士兵及具有军籍的学员以及文职人员、执行军事任务的预备役人员和其他人员。
（二）对“境外机构、组织、人员”的理解
境外，包括国境和边境之外，前者指我国领域之外的国家和地区，后者指中国范围内不同法域的边界，如内地与香港、内地与澳门、大陆与台湾。为我国台湾地区的机构、组织、人员提供军事秘密，即构成本罪。
（三）对犯罪手段的理解
本罪的犯罪手段包括窃取、刺探、收买、非法提供。窃取，就是以秘密手段非法获取军事秘密，例如盗取文件或者使用电脑、照相设备等方式取得军事秘密。刺探，是指使用探听、侦察、搜集、骗取等方式取得军事秘密，以抢劫或抢夺方式取得军事秘密的，可以理解为是一种刺探行为。在军事基地附近收集敏感军事信息，如果该信息属于军事秘密的，也属于刺探军事秘密。收买，是指利用金钱、物质或者其他利益换取军事秘密。非法提供，是指违反法律规定，向境外机构、组织、个人提供军事秘密。
（四）对本罪罪过的判断
本罪的罪过形式为故意；过失不构成本罪，但可能构成过失泄露军事秘密罪。在认定本罪的罪过时，应特别考虑“明知”的问题。这里明知包括两个层面：一是，明知是为境外的机构、组织、人员提供；二是，明知是军事秘密而提供。两个层面的明知同时存在，才构成本罪。如果行为人缺少第一个明知，但存在第二个明知，即明知自己的行为是窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密的行为，但并不知道需求方为境外的机构、组织或个人，那么，不应以本罪论处，而应考虑以故意泄露军事秘密罪论处。如果行为人存在第一个明知，但缺少第二个明知，则不应作为犯罪处理。对两个明知的判断，在实践中都运用推定的证明方法来证明。
（五）对“军事秘密”的界定
对本罪中“军事秘密”的界定，应根据《中国人民解放军保密条例》来判断。该条例第2条规定：“军事秘密是关系国家军事利益，依照规定的权限和程序确定，在一定时间内只限一定范围的人员知悉的事项。”关于军事秘密的范围，该条例第8条规定：“军事秘密包括符合本例第二条规定的下列事项：（一）国防和武装力量建设规划及其实施情况；（二）军事部署，作战和其他重要军事行动的计划及其实施情况；（三）战备演习、军事训练计划及其实施情况；（四）军事情报及其来源，通信、电子对抗和其他特种状态等基本情况，军以下部队及特殊单位的番号；（五）武装力量的组织编制，部队的任务、实力、素质、状态等基本情况，军以下部队及特殊单位的番号；（六）国防动员计划及其实施情况；（七）武器装备的研制、生产、配备情况和补充、维修能力，特种军事装备的战术技术性能；（八）军事学术、国防科学技术研究的重要项目、成果及其应用情况；（九）军队政治工作中不宜公开的事项；（十）国防费的分配和使用，军事物资的筹措、生产、供应和储备等情况；（十一）军事设施及军事设施保护情况；（十二）军援、军贸和其他对外军事交往活动中的有关情况；（十三）其他需要保密的事项。”关于军事秘密的密级，该条例第9条规定：“军事秘密分为绝密、机密、秘密三个等级。‘绝密’是最重要的军事秘密，泄露会使国防和军队的安全与利益遭受特别严重的损害。‘机密’是重要的军事秘密，泄露会使国防和军队的安全与利益遭受严重的损害。‘秘密’是一般的军事秘密，泄露会使国防和军队的安全与利益遭受损害。”
需要注意的是，该条例第2条中规定：“军事秘密是国家秘密的重要组成部分。”因而为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密，也构成《刑法》第111条为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密罪。该罪与为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪属法定竞合关系，在这种情形下，应直接按照为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪定罪处罚。