议题确立及讨论、解决顺序

四、议题确立及讨论、解决顺序

通过双方陈述,纠纷相关事实基本可以明确,通过确定共同点,我们可以确定纠纷的争议点、分歧点,从而确定纠纷解决的议题及排序。

在案例3.1.1中,甲公司的诉求是要求乙公司支付拖欠货款及迟延履行违约金,乙公司则主张货物质量存在问题,要求降价。

在审判中,法官庭审必须查明的是双方合同是否有效,甲公司是否已经按合同约定履行了交付义务,货物是否存在质量问题,乙公司是否在法定或合同约定期限内提出质量问题异议等(由乙公司承担举证义务),甚至需要委托鉴定机构对货物质量出具鉴定结论。

但在调解过程中,调解员却可以发挥发散式思维拓展纠纷解决的思路。在个别面谈中,调解员与甲公司谈判代表交谈:

调解员:你所说的乙公司迟延付款是因为资金链困难的问题是否真实?

甲公司谈判代表:当然是真的,乙公司的员工告诉我们,在那个月,他们公司员工的工资都推迟了半个月才发放。

调解员:最近他们的资金情况如何?

甲公司谈判代表:已经好多了,银行给他们一笔1000万元的贷款,销售端的一些货款也已经回流。

调解员:那他们为什么还拒绝向你们付款?

甲公司谈判代表:我们咽不下这口气,向他们主张除支付贷款外,还要求他们承担合同中约定的10%的违约金,大约10万元。他们不同意,纠纷就发生了。

之后,调解员与乙公司谈判代表交谈。

调解员:那批原材料你们不是已经用在生产上了吗?怎么会存在质量问题?

乙公司谈判代表:那批原材料确实存在质量问题,但也不是不能用,只是我们在使用前不得不多了一道清理的程序,清除掉杂质,增加了成本。(https://www.daowen.com)

调解员:那也就是说,如果扣除合理的清理费用后,你们同意向甲公司支付合同约定的货款。

乙公司谈判代表:是的,我们并不想赖账,但我们没有违约,所以要求我们支付违约金是不可能的。

调解员:你认为清理的费用多少是合理的?

乙公司谈判代表:我们认为在合同约定的货物价款中减去10%是合理的。

通过这种交谈,调解员可以确认双方共同点是:

甲公司的要求是支付货款及要求合同约定的10%的违约金;乙公司同意支付货款,但要求扣除10%作为杂质清理费用,不同意支付违约金。

可以说,双方在90%的货款上已经达成共识,分歧点在10%的清理费用及违约金。那么,纠纷的议题可以被缩小到“如何解决清理费用及违约金的问题”。具体的方法论我们在下一节中将继续展开论述。


思考题

1.拿一张纸,写下一名调解员在调解的准备阶段该完成的事项。

2.(学员互考)四人一组,从《人民法院案例选》中随机抽取一些案例,以调解员的视角列出该案的争议焦点,并梳理出自己调解的思路;另外三名学员给一人打分,取平均分作为该题分值;由分值最高者扮演调解员角色,另二人各扮当事人双方进行调解模拟,一人担任观察员角色并写下中立观察报告