一

有纪年可稽的三条秦始皇时期案例，两条在兼并六国以前，还没有皇帝之称，严格说应该用秦王政年号。时间最早的是“黥城旦讲乞鞫”一案，条中历朔有“元年十二月癸亥”、“二年十月癸酉朔壬寅”等，推算合于秦王政元年（前246）和二年（前245）。〔3〕

“黥城旦讲乞鞫”，是被告经误判后申诉得到平反的事例。“乞鞫”，意思是要求重审，见于《史记·夏侯婴列传》集解、索隐。云梦睡虎地秦简《律说》云：“以乞鞫及人为人乞鞫者，狱已断乃听，且未断犹听殴？狱断乃听之。”〔4〕可见乞鞫是在原审判决后进行。

讲这个人的乞鞫正是如此。他已被判刑而且施行，成了刑徒，在秦王政元年四月十一日提出要求重审。他的请求被接受，《奏谳书》所录即其重审的文书。

文书中“覆视其故狱”，“覆”意即再审，如《史记·六国年表》秦始皇三十四年“适（谪）治狱不直者，覆狱故失”〔5〕，是说对错判的案件再审。“视其故狱”，是查阅原审的案卷。自此以下到“黥讲为城旦”一句，即原来案卷的概括。

案情是怎样的。秦王政元年十二月十六日，〔6〕雍（今陕西凤翔南）市亭负责人庆以书面报告县廷，说有士伍即无爵的成年男子名叫毛的，来卖一只牛，经过盘问，怀疑牛是偷来的，送交审讯。此案由史（令史）腾讯问，毛先说是独自偷盗士伍的牛，经核对不实，进行拷打，毛在供词中供出居住在汧邑（今陕西陇县南）的乐人讲。讲被捕，由史铫讯问，开始再三辩解，后遭拷打，不得已诬服。二月十七日，丞昭、史敢、史铫、史进行判决，将讲黥为城旦，冤狱便构成了。

重审中，听取了讲和毛叙述惨被拷打的经过，检验了他们身体上的伤瘢，讲的冤情于是大白。重审者行文囚系讲的县，把讲的刑徒身份免除，以为隐官，安置在於（今河南西峡）。〔7〕因讲判刑已被卖为奴的讲的妻、子，均由公家出钱赎回。这一文书的副本，也送交原判处讲的雍邑。

秦法规定，因受肉刑而身体残伤的人，如能免罪，要安置在不易为人所见的处所工作，称为“隐官”。〔8〕讲受了黥刑，不宜再为乐人，合于此例。

文书没有提到对毛的判处，是因为全文仅限于讲的平反。《盐铁论·刑德》云：“商君刑弃灰于道而秦民治，故盗马者死，盗牛者加，所以重本而绝轻疾之资也。”“加”或以为“枷”，〔9〕尚待讨论，但对盗牛犯的惩办一定是严厉的。雍邑官吏错判了案，属于论狱不直，应会受到处分，〔10〕在这份文书中也用不着叙述。

睡虎地秦简《封诊式》首列“治狱”、“讯狱”二条，强调“治狱，能以书从（蹤）迹其言，毋笞掠而得人情为上，笞掠为下，有恐为败”〔11〕。然而从黥城旦讲这件案子来看，秦代审讯时的用刑是非常酷烈的。史铫讯问讲时，先加“磔笞”，后“又磔讲地，以水渍讲背”；史腾讯问毛，“笞毛背，可六伐”，即笞打六下，后又“磔笞毛背臀股，不审伐数，血下污地”。这与《封诊式》所说的原则，恰好相反。

检视两人体上伤痕，“讲痛笞纼大如指者十三所，小纼瘢相质五也，道肩下到腰，稠不可数”；“毛背笞纼瘢相质五也，道肩下到腰，稠不可数，其臀瘢大如指四所，其两股瘢大如指”。“纼”，《广雅·释诂》：“系也”，《释器》：“索也。”“所”意为处。“质”读为“秩”，意为积；“五”读为“午”，意为交。“道”意为由。文书是说，讲背部笞打和捆绑的伤痕大如手指的共十三处，小的绳瘢互相交叠，由肩下到腰，密不能数；毛背部笞打和捆绑的瘢痕互相交叠，由肩下到腰，密不可数，同时臀部、两股也有大如手指的瘢痕。

按“磔”有车裂之义，〔12〕与此文不合。《玉篇》云：“磔，张也。”当指用绳索捆绑受刑人，使之肢体张开，伏于地下，这是我们过去所不知道的。

还有一点需要说明。条中几次提到“嘉平”，“嘉平”就是腊日。《史记·秦始皇本纪》载：“三十一年十二月，更名腊曰嘉平。”事在此案之后。查《独断》、《风俗通义》等云：“夏曰嘉平”，《广雅》云：“殷曰嘉平”，其说各异，〔13〕但都表明古有“嘉平”之称。可能秦人早用“嘉平”，始皇不过作出官方规定。