军事法学理论问题研究_军事理论

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自序

在笔者15年前进入军事法学的学术殿堂，开启对军事法学的学习和研究工作以来，就不断地遇见一些理论或实践问题，而这些问题自相逢之日起便时时困扰我心，极为持久地刺激着...

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问题一：“军事”与“国防”之关系研究

军事法学中一个最基础、最重要的理论问题就是“军事法”的概念问题，由于学界对军事法的概念没有形成统一的界定，各人皆欲贡献出自己的理论成果，因此呈现出众说纷纭的状态...

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一、问题的提出

确定军事法概念和边界范围既具有重要的理论意义，也具有重大的现实意义。能否准确界定“军事法”的概念，不仅关系到军事法学理论体系的成熟与否，因为军事法的所有理论构建...

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二、有关“军事”与“国防”关系的现有解说

既然厘清“军事”和“国防”二者的关系，可以帮助人们给出“军事法”概念的可信解读，那就有必要梳理当前学界对“军事”和“国防”的界定，而笔者发现“军事”与“国防”的...

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三、“国防”是与“军队”相提并论的概念

军事法的调整范围既然依赖对“国防”和“军事”的准确区分，而从《辞海》等权威工具书、宪法和国防法的具体条文规定中无法获得明确的结论，我们就应该从实际出发来厘清二者...

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（一）我国特有的权力架构决定了国防和军队事务属于军事法的调整对象

将聚焦在“军事法概念”理解上的冲突往根本上推究，笔者认为实际上涉及的就是如何看待我国有别于西方军事制度的问题。目前，世界各国对“军事法”的作用范围主要存在两种...

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（二）执政党权威文件将“国防”和“军队”相提并论

从《辞海》和国家法律中都无法明晰准确界定“军事”和“国防”的关系，那还需要查找其他有说服力的依据来厘清二者的关系。无疑作为我国执政党的中国共产党全国代表大会发布...

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（三）国家最高行政机关的文件将“国防”和“军队”相提并论

除了作为国家执政党的中国共产党发布的文件外，作为国家最高行政机关的中央人民政府总理所作的工作报告也出现了将“国防和军队建设”相提并论的情况，这始自1998年3月...

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四、厘清“国防”与“军事”关系之意义

将“军事”作为“国防”和“军队”的上位概念，具有重要的理论和现实意义：首先，将有助于解决军事法学基础理论问题。军事法学作为法学的一门分支学科，其研究的对象是军...

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问题二：军事法之概念研究

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一、问题的提出

就笔者查找到的资料看，新中国成立之后“军事法”作为专业术语首次亮相学界，可能是在1984年9月出版的《中国大百科全书·法学》卷前言中，张友渔、潘念之两位教授明确...

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二、学界关于军事法概念的现有认识

关于“军事法”概念的界定，可以说有多少人著书立说，就有多少种答案，真可谓仁者见仁、智者见智。...

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（一）军事法学界关于“军事法”概念的现有界定

关于军事法的概念，依据其调整对象不同有不同的解读。早在2005年，军事法学界的夏勇教授就将此前学界关于“军事法”的概念解读归纳为“领域”、“利益”、“活动”[3...

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（二）有关军事法调整对象和调整范围的现有观点

笔者按照时间先后顺序，对学界关于我国“军事法”调整对象的已有观点列表如下：表3　军事法学界关于军事法概念及调整对象的现有学说 ①　该观点可能是受到了1976...

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三、对军事法调整对象和调整范围现有观点的评析

综合上述三表，可以发现虽然上述几种观点在调整对象上各有不同，但仔细分析各家之言所涉调整对象的具体范围，则从表5可以发现有一些调整范围是不论何种观点都认可的，即一...

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（一）确定军事法调整对象和调整范围的权威依据

1.宪法关于国防和武装力量建设的规定（1）依据《宪法》第62条和第63条的规定，作为国家最高立法机关和权力机关的全国人民代表大会行使关于国防和军队建设领域的以...

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（二）军地法学界对军事法调整对象和范围的两种观点

从对我国现行宪法和国防法关于国防和军队（武装力量）建设规定的梳理情况看，条文内容涉及国家与武装力量之间、党与武装力量之间、军人与国家之间、武装力量内部之间、军队...

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（三）宪法法律关注国防和军队建设领域特定关系的缘由

从前文对宪法和国防法关于国防和军队建设领域特定关系的规定看，并非全部的军事社会关系都进入了宪法和国防法的视野，只有特定的一些关系受到法律的调整和规范。这些关系共...

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四、军事法概念的界定

综上所述，笔者认为，军事法是指由国家制定或认可，并由国家强制力保证其实施，用以调整国防和军队（武装力量）建设两大军事领域内涉及国家军事利益的社会关系的法律规范的...

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问题三：军事法之地位研究

(https://www.daowen.com)...

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一、问题的提出

2011年3月10日，十一届全国人大四次会议关于常委会工作报告明确指出，“一个立足中国国情和实际、适应改革开放和社会主义现代化建设需要、集中体现党和人民意志的，...

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二、军事法在国家法律体系中的现有地位

结合十一届全国人大四次会议的常委会工作报告和《中国特色社会主义法律体系》这一权威性文本，就军事法在国家现有法律体系中的地位可以得出以下几点基本认识：...

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（一）军事法不是国家认定的法律部门，不具有独立的部门法地位

遍查国家所有的权威性资料——无论是最高立法机关制定的宪法法律、最高行政机关制定的行政法规、最高军事机关制定的军事法规，抑或是规章，还是最高立法机关发布的文件——...

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（二）军事法不独属于任何一个法律部门，其主要组成内容分属于不同的法律部门

作为军事法学界通常理解的军事法，即无论是“领域说”（由国家制定或认可，并由国家强制力保证实施，用以调整军事领域社会关系的行为规则的总称），[3]还是“利益说”（...

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（三）国家法律体系中的军事法仅指军事法规和规章，且法律地位较低

军事法学界通常认为军事法包括四级：（1）宪法中的军事条款；（2）军事法律；（3）法规，包括由国务院与中央军委联合制定的军事行政法规[7]以及由中央军委单独制定的...

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三、军地法学界对军事法地位的认识

(https://www.daowen.com) 实际上，中国法学界开始关注法律体系问题始自1983年。对于法律体系，人们有广义和狭义两种理解。广义的法律体系包...

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（一）军事法的法律地位问题的提出

关于军事法在国家法律体系中占据重要的法律地位，这一论断最初由地方法学者提出，并由军事法学者一直坚持并加以阐述。 1984年9月出版的《中国大百科全书·法学》卷中...

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（二）地方法学工作者对军事法的地位认识存在分歧

地方法学工作者关于军事法的地位问题，可以分为赞成与反对两种观点。赞成的观点认为，军事法在中国国家法律体系中具有与其他部门法相同的地位，由于我国特有的制度结构也应...

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（三）国家最高立法机构关于军事法在国家法律体系中的地位的基本看法

笔者认为，对于中国的法治建设进程和国家法律体系的认定，最有发言权、最具有权威性的莫过于作为国家最高权力机关和最高立法机关的全国人民代表大会常务委员会的领导人了。...

《军事法学理论问题研究》简介

自序

目录

问题一：“军事”与“国防”之关系研究

一、问题的提出

二、有关“军事”与“国防”关系的现有解说

三、“国防”是与“军队”相提并论的概念

（一）我国特有的权力架构决定了国防和军队事务属于军事法的调整对象

（二）执政党权威文件将“国防”和“军队”相提并论

（三）国家最高行政机关的文件将“国防”和“军队”相提并论

四、厘清“国防”与“军事”关系之意义

问题二：军事法之概念研究

一、问题的提出

二、学界关于军事法概念的现有认识

（一）军事法学界关于“军事法”概念的现有界定

（二）有关军事法调整对象和调整范围的现有观点

三、对军事法调整对象和调整范围现有观点的评析

（一）确定军事法调整对象和调整范围的权威依据

（二）军地法学界对军事法调整对象和范围的两种观点

（三）宪法法律关注国防和军队建设领域特定关系的缘由

四、军事法概念的界定

问题三：军事法之地位研究

一、问题的提出

二、军事法在国家法律体系中的现有地位

（一）军事法不是国家认定的法律部门，不具有独立的部门法地位

（二）军事法不独属于任何一个法律部门，其主要组成内容分属于不同的法律部门

（三）国家法律体系中的军事法仅指军事法规和规章，且法律地位较低

三、军地法学界对军事法地位的认识

（一）军事法的法律地位问题的提出

（二）地方法学工作者对军事法的地位认识存在分歧

（三）国家最高立法机构关于军事法在国家法律体系中的地位的基本看法