片面共犯的融解问题
二、片面共犯的融解问题
我国有学者主张消解片面共犯的概念，而将其融解在间接实行犯的概念之中。例如，可以废除片面共犯的概念，而直接将其认定为间接实行犯。[66]又如，可以拓展间接实行犯的外延，从而将片面帮助犯、片面教唆犯适用间接实行犯理论，而将片面实行犯直接适用刑法分则的规定。[67]甲明知乙要盗窃丙家的财物，暗中将丙家的门锁弄坏，致其门虚掩，乙顺利将丙家中贵重财物窃得，该案中，甲只能为从犯，而不知情的乙无法成立主犯，在共同犯罪中，有从犯而无主犯的现象令人困惑。片面共犯不属于共同犯罪，而与一般单个人犯罪又具有显著不同的特定，因而可以拓展间接实行犯的外延，以间接实行犯的概念含括该种情形。[68]
笔者认为，该观点认为片面共犯不属共同犯罪，这不可谓存在严重的错误，但因此拓展间接实行犯概念，理由却欠充分。而且论者一方面要拓展间接实行犯概念，主张凡是不成立共犯者，皆可以间接实行犯处理；另一方面在具体例证时，却又强调只能将幕后居于主控地位者视为间接实行犯。[69]这种观点自相矛盾，笔者认为间接实行犯不能任意拓展，只能将对犯罪起主控地位的幕后者认定为间接实行犯。
【注释】
[1]甘添贵：《刑法之重要理念》，瑞兴图书出版社1996年版，第205页。
[2]李海滢：《亲手犯问题研究》，载《中国刑事法杂志》2004年第3期，第29页。
[3]［日］野村稔：《刑法总论》，全理其、何力译，法律出版社2001年版，第113－116页。
[4]马克昌：《德日刑法理论中的间接正犯》，法律出版社1995年版，第351页。
[5]甘添贵：《刑法之重要理念》，瑞兴图书出版社1996年版，第206页。
[6]甘添贵：《刑法之重要理念》，瑞兴图书出版社1996年版，第208页。
[7]张丽卿：《刑法总则理论与运用》，台湾五南图书出版公司2002年版，第109页。
[8]甘添贵：《刑法之重要理念》，瑞兴图书出版社1996年版，第208－209页。
[9]［日］西原春夫：《犯罪实行行为论》，成文堂1998年版，第248页。
[10]李海滢：《亲手犯问题研究》，载《中国刑事法杂志》2004年第3期，第32页。
[11]甘添贵：《刑法之重要理念》，瑞兴图书出版社1996年版，第208页。
[12]李海滢：《亲手犯问题研究》，载《中国刑事法杂志》2004年第3期，第32页。
[13]陈兴良：《间接正犯：以中国的立法与司法为视角》，载《法制与社会发展》2002年第5期，第9页。
[14]朴宗根、高荣云：《论间接正犯》，延边大学学报（社会科学版）2003年第4期，第60页。
[15]林三田：《刑法通论》（下册），北京大学出版社2001年版，第54页。
[16]许玉秀：《刑法的问题与对策》，成阳印刷股份有限公司2000年版，第47－50页。
[17]段立文：《我国刑法目的犯立法探析》，载《法律科学》1995年第3期，第44页。
[18]刘明祥：《论目的犯》，载《河北法学》1994年第1期，第10页。
[19]朴宗根、高荣云：《论间接正犯》，延边大学学报（社会科学版）2003年第4期，第60页。
[20]李海滢：《亲手犯问题研究》，载《中国刑事法杂志》2004年第3期，第31页。
[21]甘添贵：《刑法之重要理念》，瑞兴图书出版社1996年版，第207－210页。
[22]李海滢：《亲手犯问题研究》，载《中国刑事法杂志》2004年第3期，第30－31页；林维：《间接正犯研究》，中国政法大学出版社1998年版，第143－146页。
[23]［意］帕多瓦尼：《意大利刑法原理》，陈忠林译，中国法律出版社1998年版，第90页。
[24]甘添贵：《刑法之重要理念》，瑞兴图书出版社1996年版，第210页。
[25]李海滢：《亲手犯问题研究》，载《中国刑事法杂志》2004年第3期，第29页。
[26]林三田：《刑法通论》（上），北京大学出版社2001年版，第138页。
[27]甘添贵：《共犯与身份》，学林文化事业有限公司2001年版，第271页。
[28]中国社会科学院语言研究所词典编辑室：《现代汉语词典》（修订本），商务印书馆1998年版，第1394页。
[29]中国社会科学院语言研究所词典编辑室：《现代汉语词典》（修订本），商务印书馆1998年版，第1093页。
[30]马克昌：《比较刑法原理》，武汉大学出版社2002年版，第642页。
[31]马克昌：《比较刑法原理》，武汉大学出版社2002年版，第659－660页。
[32]［日］大谷实：《刑法总论》，黎宏译，法律出版社2003年版，第305－306页。
[33]陈朴生、洪福增：《刑法总则》，台湾五南图书出版公司1982年版，第265页。(https://www.daowen.com)
[34]陈朴生、洪福增：《刑法总则》，台湾五南图书出版公司1982年版，第265页。
[35]［日］齐藤信治：《刑法总论》，株式会社有斐阁1993年版，第263页。
[36]张丽卿：《刑法总则理论与运用》，台湾五南图书出版公司2002年版，第314页。
[37]［日］大谷实：《刑法总论》，黎宏译，法律出版社2003年版，第306页。
[38]甘添贵：《刑法之重要理念》，瑞兴图书出版社1996年版，第185－193页。
[39]林三田：《刑法通论》（下册），北京大学出版社2001年版，第67－68页。
[40]陈朴生、洪福增：《刑法总则》，台湾五南图书出版公司1982年版，第265页。
[41]张丽卿：《刑法总则理论与运用》，台湾五南图书出版公司2002年版，第314页。
[42]贾新征：《试论间接正犯存在的类型》，载《商丘师专学报》2000年第1期，第29页。
[43]马克昌：《犯罪通论》，武汉大学出版社1999年版，第559页。
[44]马克昌：《关于共犯的比较研究》，选自《刑法论丛》，高铭暄、赵秉志主编，中国法律出版社1999年版，第374－375页。
[45]马克昌：《关于共犯的比较研究》，选自《刑法论丛》，高铭暄、赵秉志主编，中国法律出版社1999年版，第375页。
[46]钱叶六：《间接正犯比较研究——兼论我国间接正犯的刑事立法与司法》，载《刑法问题与争鸣》第9辑，第266－267页。
[47]陈兴良：《间接正犯：以中国的立法与司法为视角》，载《法制与社会发展》2002年第5期，第11页；邵维国：《论被利用者的行为构成犯罪与间接正犯的成立》，载《大连海事大学学报》（社会科学版）2002年第3期，第9页。
[48]［日］大谷实：《刑法总论》，黎宏译，法律出版社2003年版，第118页。
[49]宁东升、贾新征：《试论间接正犯的几个问题》，载《国家检察官学院学报》1999年第3期，第14页。
[50]宁东升、贾新征：《试论间接正犯的几个问题》，载《国家检察官学院学报》1999年第3期，第14页。
[51]［德］李斯特：《德国刑法教科书》，徐久生译，法律出版社2000年版，第357页。
[52]马克昌：《犯罪通论》，武汉大学出版社1999年版，第563－564页。
[53]张明楷：《刑法学》，法律出版社1997年版，第308页。
[54]何秉松：《刑法教科书》，中国法制出版社1995年版，第305－306页。
[55]张忠国、张依聪：《教唆未遂之犯罪形态探析》，载《石油大学学报》（社会科学版）2004年第4期，第84页。
[56]陈朴生、洪福增：《刑法总则》，台湾五南图书出版公司1982年版，第261页。
[57]郝守才：《论独立教唆犯》，载《河南社会科学学报》（哲学社会科学版）2002年第5期，第34—35页。
[58]黄征、周铭川：《对“教唆未遂”的思考》，载《湖南政法干部管理学院学报》（综合版）2002年第1期，第8－9页。
[59]郭园园：《论教唆未遂与未遂教唆》，载《现代法学》2003年第6期，第76－77页。
[60]黄征、周铭川：《对“教唆未遂”的思考》，载《湖南政法干部管理学院学报》（综合版）2002年第1期，第8页。
[61]黄征、周铭川：《对“教唆未遂”的思考》，载《湖南政法干部管理学院学报》（综合版）2002年第1期，第8页。
[62]何庆仁：《我国刑法中教唆犯的两种含义》，载《法学研究》2004年第5期，第56页。
[63]何仁庆：《我国刑法中教唆犯的两种涵义》，载《法学研究》2004年第5期，第53、55、56页。
[64]何仁庆：《我国刑法中教唆犯的两种涵义》，载《法学研究》2004年第5期，第56页。
[65]何畔：《片面共犯理论问题研究》，载《郑州轻工业学院学报》（社会科学版）2004年第1期。
[66]肖中华：《片面共犯与间接正犯观念的破与立》，载《云南法学》2000年第3期；张明楷：《犯罪论原理》，武汉大学出版社1991年版。
[67]聂立泽、苑民丽：《片面共犯评析》，载《河南政法管理干部学院学报》2003年第6期，第44－45页。
[68]肖中华：《片面共犯与间接正犯观念的破与立》，载《云南法学》2000年第3期，第49页。
[69]肖中华：《片面共犯与间接正犯观念的破与立》，载《云南法学》2000年第3期，第53页。