7.3.2 专利权的内容和限制
为了鼓励发明创造推动社会进步，促进发明创造的实施和利用，推动科研和创新，设立了专利制度。我国的专利制度同时保护发明、实用新型和外观设计。其中发明专利包括产品发明、方法发明两种类型，以及对现有技术的改进发明；实用新型专利仅针对产品发明；外观设计专利仅针对具有美感的工业设计。
1.专利权的内容
（1）发明专利。
发明专利是指为了解决某些重大技术问题，对产品、方法或其改进所做出的创新的技术方案。发明专利的保护期限是20年。发明专利必须符合自然界的客观规律，并且提出相应的能够稳定实施或者工业化的解决问题或者改造世界的技术方案。发明专利一般分为产品发明、方法发明（详见图7-8）。
图7-8 发明专利的类型
产品发明专利是指以某种实物为最终形态的专利权，实物可以为工业制造品、化学合成物或者各种机械装置等，例如电话、药品、杀虫剂。产品发明专利必须是对现有技术的创新或者改进。例如只是在自然界中首次找到某种毒蛇，那么属于对自然界存在的物质的发现过程，无法获得专利权。如果经过研究和试验将毒蛇的毒液制成了某种药物，这一过程凝结了人的智慧和创造力，可以称之为发明，可以申请发明专利。如果只是发现了某种已知实物目前尚未被发现的新的性质，那么属于对现有事物的发现过程，无法获得专利。如果在上述发现过程以后经过研究和试验将新发现的性质应用于新的用途，可以称之为发明并申请发明专利。
方法发明专利是指以某种方法、程序或者步骤为最终形态的专利权，包括生产某种化学品的化学合成方法、物理分离方法、生物学检验方法、机械加工方法等。例如乙肝疫苗的生产，以前是采用体外培养肝脏细胞—培养乙肝病毒—病毒提纯灭活—得到乙肝疫苗的生产方法，这种生产方法成本很高且效率低下，导致乙肝疫苗的价格始终居高不下。1987年英国首次批准使用基因工程的方法生产乙肝疫苗，这种高效的方法大大地降低了乙肝疫苗的价格，而基因工程这种新的制造乙肝疫苗的方法就属于方法发明专利。
发明有可能是原创的，也可以是在现有技术基础上的改进。原创发明即为原始发明，比较容易理解。改进发明只要具有新的创新性的贡献、符合专利法的规定也可以享有专利并受到保护。如果现有技术已经取得专利并在保护期以内，若获得基础发明的专利权人许可，那么改进发明的实施是符合专利法的。如果现有技术虽已取得专利但已过期，或者尚未取得专利，则改进发明的实施不需要基础发明的专利权人许可。
（2）实用新型专利。
实用新型专利是指为了解决某些一般技术问题，对产品的形状或者结构及其改进所做出的创新的技术方案。实用新型专利的保护期限是10年。实用新型专利的两个前提条件是：一是其保护对象是具有某种形状或者结构的实物产品，并且该产品应该能以工业化的方法连续稳定生产，与之相对应的自然界天然存在的实物不能申请实用新型专利。二是该实用新型专利必须能够有效地解决实际问题。例如将老式的雨伞设计成为折叠雨伞或者全自动雨伞，这样能够减少雨伞的体积利于收纳，因此能够申请实用新型专利。如果某种技术方案仅仅增加了雨伞的美观，但没有解决任何的技术问题，就不能申请实用新型专利。
从概念上可以看出，发明专利和实用新型专利的保护对象均为技术方案，二者的区别在于：首先，发明专利的创新性高于实用新型专利，发明专利解决的是重大技术问题，而实用新型专利解决的对象是一般技术问题。其次，发明专利既保护产品又保护方法；而实用新型专利只保护产品，不保护方法。
（3）外观设计专利。
外观设计专利是指为了富有美感而对产品的外形、色彩、图案所做出的新的设计方案。外观设计专利的保护期限是10年。外观设计专利有两个前提条件：一是外观设计专利的保护对象必须为能够连续稳定工业化生产的产品的外观设计，如果是关于农畜产品、手工艺产品的外观设计就不能申请外观设计专利。二是外观设计专利的保护内容是产品的外形、色彩或者图案。
从概念上可以看出，外观设计专利与发明专利、实用新型专利有着根本的不同。发明专利和实用新型专利的保护对象均为技术方案；而外观设计专利的保护对象是设计方案，外观设计专利无需解决任何实际技术难题，仅要求富有美感即可。
2.不授予专利权的客体
我国专利法规定，对于不符合我国专利法定义的发明，或者以其他法律形式保护的客体也都不授予专利权。
（1）违反我国法律的发明创造不授予专利权。无论是该发明创造直接违反法律，还是该发明创实施的过程违反法律，或者该发明创造的产品违反法律，都不应授予专利权。
（2）违反社会公德的发明创造不授予专利权。例如暗示暴力、淫秽的设计不能授予专利权，使用人胚胎干细胞的发明创造不能授予专利权。
（3）危害公共利益的发明创造不授予专利权。例如严重污染环境、扰乱公共秩序、伤害人民感情的发明创造不授予专利权。
（4）以违法方式获取遗传资源的发明创造不授予专利权。每个国家和民族都有特征基因，这些基因与许多疾病构成关联，基于国家安全考虑，对于违反相关法律法规而获取和利用的遗传资源不授予专利权。
（5）事先未依法在中国申请保密审查而向外国申请专利的不授予专利权。由于在国外申请专利势必导致该发明创造丧失新颖性，使我国无法获得该专利权，因此任何单位和个人在向国外申请专利前，都应依法报送有关部门进行保密审查，否则日后我国就相同内容的专利不授予专利权。
（6）科学发现或者抽象思想不授予专利权。科学发现和抽象思想都不属于专利法意义上的发明创造，也无法通过工业化连续稳定地生产出来，因此不构成专利权的客体，不能申请专利。
（7）疾病的诊断和治疗方法不授予专利权。我国传统上的疾病诊断与治疗多与医生的经验判断相关，不属于工业上能够连续稳定复制的专利法客体，因此不授予专利权。现代医学的疾病诊断和治疗多应用医疗器械，由于医疗器械的诊断数据能够稳定地重复，其是符合专利法要求的。鉴于我国与发达国家在医疗领域的差距较大，本着缩小专利保护范围的目的，我国暂不对疾病的诊断和治疗方法授予专利权。
（8）动植物新品种不授予专利权。自然界新发现的动物和植物属于自然现象，而非任何人的发明创造，因此不授予专利权，在我国植物新品种由《植物新品种保护条例》加以保护。在我国通过生物技术得到的动植物新品种也不授予专利权。细菌等微生物不属于动物和植物，且在工业上具有特定的用途，因此准予授予专利权。
（9）原子核变换的方法及其产物不授予专利权。原子核变换的方法及其产物关系到国家的经济命脉和国防安全，为了避免个人尤其是非本国人的垄断，我国对此不授予专利权。
此外，平面印刷品上的图案、颜色不授予专利权。外观设计专利是针对整个产品外观的设计方案，包含主视图、俯视图等多个透视图像。在2008年专利法的第三次修改以后，仅一个平面的设计方案不再授予专利权，而是应该由《商标法》进行保护。
3.专利的申请
我国的专利申请采用“先申请”原则，即当两个或以上的申请人就同一内容申请专利的，专利权授予先申请的一方，因此申请日（优先权日）对专利权的归属至关重要。当然，“先申请”原则以申请日而非申请时间为依据进行判断，如果两个或以上的申请人就相同内容同一天提交申请，则无论二者在申请日当天的提交时间先后，均应该自行协商专利权的分配，如果协商不成则被驳回，都无法取得权利。具体而言，如果当面提交书面申请材料的则提交日为申请日，如果邮寄书面申请材料的则寄出邮戳日为申请日。
为了方便申请人向多个国家申请专利，《保护工业产权巴黎公约》定义了国际优先权的概念，对于《保护工业产权巴黎公约》的成员国，申请人在某个成员国第一次提出发明或者实用新型专利申请的十二个月以内，或者外观设计专利申请的六个月以内，转而向另一个成员国就相同内容提出专利申请，则其第一次提出申请的日期视作本次专利申请的申请日。
专利申请的书面材料包括纸质材料和电子化材料，具体文件为请求书、说明书及其摘要、权利要求书，内容如表7-1、表7-2所示。
表7-1 发明或者实用新型专利申请文件
表7-2 外观设计专利申请文件
4.专利的审查
我国发明专利的审查流程为初步审查—早期公开、临时保护—实质性审查—授权，详见图7-9。初步审查主要是鉴别发明专利的申请文件是否齐全、格式内容是否正确、申请主体和申请主题是否合法。我国对于发明专利采取实质性审查制度，为了避免专利申请的积压，实行“早期公开、延迟审查”方式。早期公开是指提交申请的十八个月内公布专利内容，如果公开技术内容以后他人就此内容加以实施，而此时申请人并未获得授权无法保障自己的利益，因此法律规定申请人获得授权之后可以追讨实施人支付适当费用。实质审查规定发明专利自申请日起三年内向国家知识产权局提出实质性审查请求，由国家知识产权局依法审查该申请是否符合专利法的客体，技术细节是否充分公开，权利要求是否符合规定，发明内容是否具有新颖性、创造性和实用性。经实质性审查符合专利法的申请被授予专利权。
图7-9 专利的审查
我国对实用新型专利、外观设计专利采取形式审查制度。这两种专利的审查流程为提交申请—初步审查—授权。初步审查的内容包括专利申请文件是否齐备、格式内容是否正确、申请主体和申请主题是否合法、是否具备新颖性。初步审查合格的申请授予专利权。由于不进行实质性审查，实用新型和外观设计专利的法律稳定性较差。
5.专利授权实质条件
我国专利法规定发明专利和实用新型专利必须符合新颖性、创造性和实用性。发明专利和实用新型专利要求的新颖性是指在申请日（优先权日）之前国内外没有相同的为公众所知的现有技术。丧失新颖性的方式是为公众所知，如果在申请日（优先权日）以前在国内外以书面形式公开发表过、在国内外公开使用过或者以口头、演讲、授课等方式公开过，则丧失新颖性。申请日（优先权日）前处于保密状态的技术不构成现有技术，不丧失新颖性。为了鼓励国内外的技术交流，专利法规定在申请日前六个月内参加规定的展览会或者学术会议不丧失新颖性。此外，他人未经同意泄露技术内容的也不丧失新颖性。创造性要求新技术除了比现有技术新颖外，还必须是创造性劳动的结果，即不是本领域技术人员显而易见的。发明专利的创造性要求比现有技术有突出的实质特点和显著进步。实用新型专利的创造性仅要求比现有技术有普通的实质性特点和进步。实用性是指该发明专利或者实用新型专利能够在工业上广泛使用。
此外，我国法律规定外观设计专利必须符合新颖性和区别性。外观设计专利要求的新颖性是指在申请日前国内外没有相同的为公众所知的设计。丧失新颖性的方式之一为公众所知，如果在申请日以前在国内外公开发表过、在国内外公开是用过或者其他方式为公众所知，则丧失新颖性。丧失新颖性的方式之二是对于相近种类的外观设计产品，一般消费者不能区分与现有设计方案的区别。因此对于一般消费者不易觉察的细微差别丧失新颖性。