色情短信和报复色情
色情短信指拍摄裸体或部分裸体的照片或视频,并通过手机、电子邮件或社交媒体发送。根据一项研究显示,16—18岁的澳大利亚年轻人中,有50%发送过自己的性照片或视频,70%收到过一张性图片或一段性视频[李(Lee)等,2015年]。“三J(Triple J)电台”的一项调查显示,18—29岁的澳大利亚人中有三分之二的人看过他们不想看的裸体“自拍”[“三J黑客(Triple J Hack)”,2018年]。
年轻人发送的色情短信给刑事司法体制带来了挑战,因为很难搞清楚在何种情况下发送者应当承担刑事责任。如果两个16岁或以上的人同意拍摄裸照,并且只与对方分享,那么诉诸刑法似乎不是一个合适的回应。双方都被认为在法律上有能力同意性交,因此没有强有力的法律理由将这种行为定性为非法。这并不意味着在任何情况下这种行为都应当被允许——它只是意味着诉诸刑法可能并不是恰当的。家长可以纠正自己孩子的行为,政府也可以开发用于学校的指引和教育材料。
当行为人的年龄下降到15岁或更小时,发送色情短信的行为就变得更加可疑。我们尚不清楚年幼的儿童是否能够对这种行为表示有效同意,而且图像或视频可能被更广泛传播的风险也变得更大。根据澳大利亚的法律规定,10岁以下的儿童不承担刑事责任,但10岁或以上的儿童可以被判有罪。因此,刑法是一种可能的回应,但它是不是一种恰当的回应仍然是不确定的。因发送色情短信起诉10—15岁的未成年人对公众来说几乎没有什么好处,即使我们认为这种行为是有害的。与16—18岁的孩子一样,我们有许多其他的选择来应对这种行为,比如让家长、老师和学校辅导员参与进来。并非所有可能有害的行为都需要被规定为犯罪行为。
如果某人未经他人同意拍摄或录制色情图像或视频,或者未经他人同意将色情图像或视频发送给其他人,那么我们有更充足的理由认为,这种行为应当构成犯罪。复仇色情是指某人向他人发送或张贴前伴侣的色情图片,以供他人观看(目的是在分手后让他们难堪),尽管该术语可以指未经同意发布色情内容。复仇色情还可能包括威胁要发布此类内容的行为。
澳大利亚已经颁布了许多新的法律来处理此类行为。可是,我们需要做更多的工作来确保这些法律之间互相一致。最重要的是,我们需要做更多的工作,以确保色情短信和报复色情不会导致年轻人因儿童色情和剥削儿童等非常严重的罪行而被起诉。
大多数澳大利亚的州都颁布了针对报复色情的新法律。例如,1900年《犯罪法》(新州)第91P条规定,未经同意记录或传播私密图像属于可公诉犯罪,可被判处三年监禁。对16岁以下儿童的起诉必须得到检察官的同意。在维多利亚州,1966年《即决犯罪法》(维州)第41DA条规定,传播私密图像属于即决犯罪,可被判处两年监禁。在维多利亚州,更严重的罪行是传播虐待儿童的内容,但年轻人可免于被认定实施了此类罪行。这些新的罪名和豁免规定确保报复色情会受到恰当的惩罚。
联邦和昆士兰州的法律规定得更加严格,年轻人可能被指控实施了与儿童色情和剥削儿童有关的严重犯罪。这些法律没有充分区分在互联网上犯下的非常严重的罪行和参与涉及色情短信或报复色情行为的年轻人。
根据联邦法律规定,以威胁、骚扰或具有冒犯性的方式使用通信服务(任何电子通信手段)属于犯罪行为,可判处三年监禁。如果有人传播“私密色情内容”(指18岁以上的人的色情图片或视频),则适用该罪行的加重版本,可判处五年监禁。当一个人在社交媒体上发布成人色情图片,以骚扰或冒犯他人之时,就适用加重规定。
通信服务:任何电子通信手段
这些是在联邦层面起诉报复色情行为最恰当的法律。2015年《加强在线安全法》(联邦)还规定,未经同意发布他人的私密照片将被处以10万澳元的罚款。
不过,法律也规定了严重的儿童色情联邦犯罪,可能适用于参与色情短信和报复色情行为的年轻人。根据1995年《刑法典法》(联邦)规定,生产、持有、获取或提供儿童色情制品属于犯罪行为,可判处15年监禁。儿童色情制品指未满18岁的人的色情图像或视频。
这一定义旨在处理非常严重的犯罪,即成年人拍摄儿童色情图像和视频,并在网上传播。可是,该定义太过宽泛,足以涵摄参与色情短信或报复色情行为的年轻人。这些罪名可能适用于发送、张贴或接收其他儿童私密照片的儿童。对18岁以下的人提起诉讼只有在得到总检察长同意的情况下才能进行。可是,在严重的儿童色情案件中,对于在非常不同的情况下发送或接收色情图像的年轻人却没有特殊的豁免规定。
在昆士兰州,2019年《刑法典(非自愿分享私密照片)修正案》(昆州)对报复色情行为规定了新的处罚。任何人未经同意传播私密照片或录像,最高可被判处三年监禁。16岁以下的人不被视为有同意的能力,这意味着任何传播16岁以下儿童私密照片的行为都被认为违反了法律。
这些法律适用于在昆士兰州起诉报复色情行为。不过,还有一些针对儿童剥削的其他罪名也可能适用于类似情况。虽然儿童剥削的定义包括涉及虐待或酷刑的更严重情况,但在其他方面与联邦法律规定的儿童色情制品的定义类似。制作包含剥削儿童内容的制品可判处20年监禁,传播或拥有此类制品可判处14年监禁。这些罪行也适用于发布、发送或接收色情信息的年轻人。
除了这些严厉的惩罚外,被判实施了这些罪行的人还会被列入性犯罪者登记册。性犯罪者登记册(在昆士兰州被称为儿童保护登记册)是一份官方的机密名单,上面列出被判处实施了性犯罪或其他严重侵犯儿童的犯罪的人的名字。登记册上所列人员必须向警方报告其个人详细情况和下落,不得从事涉及儿童的工作或志愿工作。被列入性犯罪者登记册是一个非常严重的后果,不适合用来惩罚给彼此发送色情信息的年轻人,甚至不适合用来惩罚恶意发布报复性色情作品的年轻人。
性犯罪者登记册:一份列有被判处实施性犯罪或其他严重侵犯儿童的犯罪的人的名单,这些人必须向警方报告其个人详细情况和下落
2016年的前十年间,昆士兰州有近1500名儿童因与儿童剥削有关的罪行被定罪(昆士兰州量刑咨询委员会,2017年)。这被归因于色情短信和报复色情行为的增加(昆士兰州量刑咨询委员会,2017年)。这些儿童中只有28名被判刑,其余儿童受到了正式警告或被送到恢复性司法会议进行处理(昆士兰州量刑咨询委员会,2017年)。这表明法官们正在理智地对待对此类罪名的量刑。鉴于昆士兰州议会颁布了专门针对报复色情的新法律,对剥削儿童行为的起诉数量可能会减少。不过,昆士兰州的法律需要进一步修改,以确保参与色情短信和报复色情行为的年轻人不会被指控实施了剥削儿童的严重罪行。