二、表见代理
（一）表见代理的概念
表见代理，是指被代理人的行为足以使第三人相信无权代理人具有代理权，并基于这种信赖与无权代理人实施法律行为的代理。《民法典》第172条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”从广义上说，表见代理属于无权代理的一种，但法律并不使其完全产生无权代理的法律后果，从而区别于前面提到的三种无权代理。
我国民法采纳表见代理制度的根本原因在于维护交易安全。在市场经济中，要求第三人在每次交易中都必须考察被代理人的意思，不仅需要花费高额成本，而且也很难实现。只要第三人对行为人的权利外观形成了合理信赖，法律就应该保护这种信赖利益，从而维护交易安全。
（二）表见代理的构成要件
1.行为人无代理权
成立表见代理的第一要件是行为人无代理权，即行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为。如果代理人拥有代理权，则属于有权代理，不发生表见代理的问题。
2.相对人有理由相信行为人有代理权
即存在有使相对人相信行为人具有代理权的事实或者理由，这是成立表见代理的客观要件。表见代理的法律后果将产生与有权代理相同的法律效力。可见，将原本没有代理权、超越代理权或代理权终止后实施的行为认定为表见代理，将产生有权代理的法律效果，这对各方利益尤其被代理人利益有着很大影响。因此，是否构成表见代理的判断非常重要，而判断是否构成表见代理，最关键之处便是如何认定“相对人有理由相信行为人有代理权”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉总则编若干问题的解释》第28条规定：“同时符合下列条件的，人民法院可以认定为民法典第一百七十二条规定的相对人有理由相信行为人有代理权：（一）存在代理权的外观；（二）相对人不知道行为人行为时没有代理权，且无过失。因是否构成表见代理发生争议的，相对人应当就无权代理符合前款第一项规定的条件承担举证责任；被代理人应当就相对人不符合前款第二项规定的条件承担举证责任。”
“相对人有理由相信行为人有代理权”，需同时满足以下要件。
一是行为人存在代理权的外观。由相对人承担举证责任，证明行为人存在代理权的外观。若没有代理权的外观，一般应认定为无权代理。如前所述，这也是表见代理下相对人区别于无权代理下善意相对人的重要方面。代理权的外观，通常情况下，是指行为人持有被代理人发出的证明文件，如被代理人的介绍信、盖有合同专用章或者盖有公章的空白合同书，或者有被代理人向相对人所作的授权通知或者公告，等等。
二是相对人善意且无过失。善意，是指不知情，相对人不知道也不应当知道行为人没有代理权；无过失，是指相对人不知道行为人没有代理权并非因疏忽大意或者懈怠造成的。相对人在尽到必要的形式审查义务后，仍无从发现权利外观的破绽。这一点不仅要求相对人不知道行为人行为时没有代理权，同时要求相对人对不知道并不存在过失。被代理人应当就相对人善意且无过失承担举证责任。若相对人对此存在过失，则不应认定成立表见代理。
三是与被代理人有关。行为人所具备的代理权外观，与被代理人有一定的牵连关系。例如，曾经对行为人授权，代理终止后没有收回授权证书；曾经的雇佣关系终止后没有及时通知相对人职务变化的。反之，如果权利外观是行为人伪造、拾得、盗取的，或者相对人收到通知应当知悉行为人职务关系终止的，则不构成表见代理。
3.行为人与相对人之间的行为具备民事法律行为的有效要件
即行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律的强制性规定或者公序良俗等。如果不具备民事法律行为的有效要件，则不成立表见代理。
例：某高校合同专用章一直由办公室文员甲保管，一日，甲未经学校领导同意，擅自向某书店购买了价值50余万元的书籍。甲以高校的名义与书店订立了买卖合同，在合同上加盖了学校的合同专用章。书店在订立合同后积极组织货源，高校领导发现此事，后诉至法院，请求确认合同无效。
本案中，甲是办公室文员，虽说在高校内部不具备对外购书的职责，其行为不构成职务代理，但其订立的合同加盖了高校的合同专用章，书店并没有义务也不可能去了解该合同专用章是否私自加盖，高校主张甲私自加盖合同专用章，此主张不能对抗善意且无过失的相对人书店。因此，应认定甲构成表见代理，合同有效，合同的权利义务应由高校承担。
（三）表见代理的类型
1.表见授权的表见代理
表见授权是指由自己的行为表示授予代理权，实际上并未授予代理权。表见授权可能是口头的，实践中多为书面形式，主要包括以下形式。①代理证书。代理证书通常包括授权委托书、委托书和介绍信等。如果这些证书中没有明确规定代理的期限和内容，无权代理人持有这些证书与相对人订约，相对人就有理由相信其有代理权。如果证书中对代理权的期限和内容规定得非常明确，相对人没有仔细阅读，则不能认定其有合理的理由。②单位印章。无权代理人持有单位印章，只要不是盗用或者伪造的，相对人就存在相信其有代理权的理由。无权代理人仅仅持有单位负责人的名章，一般不能认定其具有代理权，因为名章不同于公章，没有严格的管理制度，伪造名章要比伪造公章更容易。③单位介绍信。如果单位开的介绍信包含了授权的内容但是不具体，则具备表见授权的特征。如果单位介绍信没有包括授权的内容，则不能认定其享有代理权。④空白合同书。空白合同书具有表见授权的特征，只要不是盗用或者伪造的，就构成表见代理。⑤其他证明材料。代理人如持有不动产交易时使用的权利证书、金钱借款中的借据，可认定构成表见授权。但被代理人能够反证上述法律文件是伪造、盗用或拾得的，则表见代理不成立，而只能成立一般的无权代理。被代理人据此可拒绝履行合同义务。
2.容忍的表见代理
无权代理人与相对人实施无权代理行为，被代理人知道而不表示反对，或者为履行合同进行准备的，应认定表见代理成立。容忍的表见代理主要是针对特定的商业场所，如他人在被代理人商店内售货，他人在银行的营业大厅办理存款业务，他人在被代理人售票处售票，可依据具体情况认定表见代理成立。
3.特定身份关系中的表见代理
因特殊身份关系的存在，使他人相信无权代理人享有代理权的，构成表见代理。特定身份关系中的表见代理通常是指因商业身份而形成的老客户关系，如甲公司业务经理乙长期在丙公司进货，货款由甲公司按季度结清。后乙因故辞职，在辞职当月，乙仍然以甲公司的名义在丙公司拿了两车货（丙公司对乙辞职不知情），则甲公司对两车货的货款依表见代理履行支付义务。
（四）表见代理的效力
表见代理对被代理人产生有权代理的效力，即在相对人与被代理人之间产生民事法律关系，被代理人应受表见代理人与相对人之间实施的民事法律行为的约束，享有该行为设定的权利和履行该行为约定的义务。被代理人不得以无权代理为抗辩，不得以行为人具有故意或者过失为理由而拒绝承受表见代理的后果，也不得以自己没有过失作为抗辩。
但在被代理人和表见代理人之间，并不因为表见代理产生有权代理的后果而使无权代理人免除其应当承担的责任。在被代理人向相对人承担责任后，表见代理人应依其过错向被代理人承担损害赔偿责任。
引例分析
法院经审理认为，一方面，原告钱某当时年仅13岁，属于限制民事行为能力人，以其年龄、智力状况、社会经验等尚不能判断文身行为对自己身体和人格利益带来的损害和影响，且事后其法定代理人未予追认，经营者应当依法返还价款。另一方面，被告某美容工作室在未准确核实钱某年龄身份的情况下，为钱某进行了大面积文身，存在重大过错，应当承担相应的侵权责任。最终判令被告某美容工作室返还原告钱某文身费5000元，并支付原告钱某精神抚慰金3000元。
每章一练
一、单项选择题
1.构成狭义无权代理的情形是（ ）。
A.甲受同学乙之托冒充乙参加求职面试
B.甲未经乙授权，擅自以乙的名义，签订购买两只枪支的合同
C.甲为某公司董事长，超越权限以本公司名义为他人提供担保的
D.关某代收某推销员谎称关某的邻居甲某订购的衣服并代为付款
2.甲公司与15岁的音乐天才周某签订委托合同，授权周某为甲公司购买价值不超过10万元的钢琴，周某的父母知道后明确表示反对。关于委托合同和代理权授予的效力，下列表述正确的是（ ）。
A.均有效，因委托合同仅需简单智力投入，不会损害陈某的利益，其父母是否追认并不重要
B.均无效，因周某的父母拒绝追认
C.是否有效，需确认周某的真实意思，其父母拒绝追认，甲公司可向法院起诉请求确认委托合同的效力
D.委托合同因周某的父母不追认而无效，但代理权授予是单方法律行为，无需追认即有效
3.甲偷了乙一辆价值1万元的摩托车，丙知情。经甲、丙二人协商，丙以甲的名义，将该摩托车以8000元的价格卖给了不知情的丁。下列说法正确的是（ ）。
A.丙的行为构成无权代理
B.丁构成不当得利
C.丙的代理行为无效
D.甲是无权处分
4.在委托代理中，代理人有代理权的依据是（ ）。
A.委托合同和委托授权
B.委托合同或者委托授权
C.委托合同
D.委托授权
5.李某是某公司的销售经理，随身携带盖有该公司公章的空白合同书，便于对外签约。后李某因收受回扣被公司除名，但空白合同书未被该公司收回。李某以此合同书与他人签订一份购销合同，该购销合同（ ）。
A.不成立(https://www.daowen.com)
B.无效
C.可撤销
D.成立并生效
二、多项选择题
1.关于复代理，下列选项正确的是（ ）。
A.复代理人是代理人基于复任权而选任的
B.复代理人的代理行为后果直接由本人承担
C.委托代理人转托他人代理必须取得被代理人同意
D.委托代理人转托不明给第三人造成损失的，转托代理人应负连带责任
2.甲原为某布匹公司的销售经理，但因个人原因辞职。甲得到一些布匹，于是以该布匹公司的名义将其出卖给乙，乙查看授权后即与甲签订布匹买卖合同。后查明该授权书的印章为假章。关于此案，下列说法正确的是（ ）。
A.如布匹公司拒绝追认，则该买卖合同无效
B.布匹公司追认前，乙可以通知撤销该买卖合同
C.布匹公司拒绝追认，则乙可以要求甲履行合同
D.布匹公司无权拒绝追认，因为乙是善意的
3.甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装好看，便自作主张以甲的名义向丙采购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。下列说法正确的是（ ）。
A.甲有追认权
B.丙有催告权
C.丙有撤销权
D.构成表见代理
4.甲委托乙采购一批电脑，乙受丙诱骗高价采购了一批劣质手机。丙一直以销售劣质手机为业，甲对此知情。关于手机买卖合同，下列表述正确的是（ ）。
A.甲有权追认
B.甲有权撤销
C.乙有权以甲的名义撤销
D.丙有权撤销
5.下列行为中，不属于代理的是（ ）。
A.甲有朋自远方来，甲不在家，乙代甲招待该朋友
B.甲董事长为某公司的法定代表人，甲以该公司的名义与乙公司签订合同
C.甲将希望与乙缔结婚姻的意思表示委托丙代为告知
D.某房屋中介促成甲乙之间房屋交易的完成
三、判断题
1.甲谎称自己是乙，与丙订立合同，甲的行为构成无权代理。（ ）
2.甲为乙公司业务员，长期在丙饭店签单招待客户，餐费由乙公司月结。后甲因故辞职，丙饭店并不知情，甲仍然在丙饭店就餐招待朋友。此时，乙公司可以拒付甲招待朋友所导致的餐费。（ ）
3.甲介绍歌星乙参加演唱会，并与主办方签订了三方协议，甲是代理行为。（ ）
四、名词解释
1.委托代理
2.法定代理
3.狭义的无权代理
4.复代理
5.表见代理
五、简答题
1.简述委托代理终止的情形。
2.简述表见代理的构成要件。
六、案例分析题
1.甲、乙是好朋友，经常在一起研究购买体育彩票。某日，甲又去买彩票，乙因为加班没时间，于是交给甲10元钱让其顺便代购彩票，同时告知购买号码，并一再嘱咐甲不要改变。甲预测乙所提供的号码不能中奖，便擅自更换号码为乙购买了彩票并替乙保管。次日开奖时，甲为乙购买的彩票中了奖，奖金共计人民币500万元。二人为奖项归属发生纠纷，诉至法院。
甲主张：甲应获得该奖项，因为按照乙提供的号码根本无法中奖；至于乙交付的10元，应类推适用借贷关系，由甲偿还乙10元。
乙主张：乙应获得该奖项，因为乙是委托人，委托甲购买的彩票。
法官丙认为：甲、乙应该平分该奖项，因为乙出了购买彩票的钱，而甲换对了获奖号码。
请问你支持谁的观点？为什么？
2.2019年8月8日，甲启程去美国攻读博士学位，临行前将自己在某市购买的房屋委托远房亲戚乙看管。三年后，甲通过电子邮件告诉乙说自己打算定居国外，委托乙将其房屋以适当的价格出售，但是房屋内有一个古董花瓶是甲父母留下的遗物，千万不要出售。乙的邻居丙得知此事后，对乙说自己想买该房屋，但希望乙能对甲说该房屋有漏水、开裂等问题，以便丙可以低价购买。乙便按丙的意思告知了甲，甲同意低于市场价出售，丙得以较低的价格购买了该房屋，事后丙给乙好处费2万元。又过了一段时间，乙听说留下的古董花瓶现在市场行情非常好，便以甲的名义以合理价格卖给了丁，丁已经付钱。但就在交货前夕，甲从国外回来，得知了全部事实真相，遂产生了纠纷。试分析：
（1）甲能否要求丙返还房屋？
（2）乙向丁出售古董花瓶的行为性质如何认定？
（3）若乙以自己的名义将古董花瓶卖给不知情的丁，但是尚未交货，此时乙的行为性质如何认定？丁能否主张对花瓶的所有权？