经贸法律评论（2020年第5期）_法学

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论个人破产中的行政介入

贺丹摘要：我国个人破产制度探索呈现出对行政介入的需求。通过对域外制度观察发现，这种行政介入并非中国的“地方特色”。个人破产中行政介入的原因包括：政府需要提...

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引言

当前，个人破产制度构建已经纳入我国立法考量〔1〕，在这一过程中，个人破产的适用范围、财产豁免、免责等制度设计均颇受关注。然而，在个人破产制度设计之初，尚存在另外...

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一、我国个人破产探索中的行政介入因素

近年来，我国的个人破产探索集中表现为制度层面上个人破产法草案的起草与实践层面上个人债务清理的试点。在这两个层面上，都呈现出对行政介入的需求。...

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（一）两份立法草案[1]与《深圳经济特区个人破产条例》

2020年，两份个人破产立法草案先后公开发布。其中一份是2020年3月30日，北京外国语大学个人破产法研究中心“中国个人破产立法研究”课题组发布的《个人破产法（...

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（二）温州的公职管理人探索

温州市个人债务集中清理探索的一个特色是公职管理人设置。[8]2020年5月19日，温州市中级人民法院、温州市司法局公开发布：温州在全国率先探索运用司法行政机关公...

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（三）小结

个人破产制度的探索，在制度设计层面与实践探索层面均出现了行政介入的趋向。这种行政介入需求集中表现为破产管理行政机构的建构，在机构建构的基础上还存在两个主要制度需...

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二、域外个人破产中的行政介入

通过对域外个人破产制度的观察可以发现，上述我国个人破产的行政介入制度需求，在域外个人破产制度中亦存在蓝本。...

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（一）英美破产行政管理机构的建构历程

在讨论我国破产行政管理机构建构时，英美的破产行政管理机构一直是重要范本。英国的破产行政管理机构为设于商业能源产业战略部（Department for Busin...

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（二）个人破产中的行政主导趋向

除破产行政管理机构外，在个人破产制度中，域外还表现出破产程序的行政主导趋向。 1.法国：“个人超负债委员会”程序法国是行政程序的一个代表。法国破产法区分商人与...

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三、个人破产中行政介入的原因

由前述可见，个人破产制度中的行政介入并非我国的地方性需求，其他建立了个人破产制度的法域中也存在这种行政介入。导致这种行政介入倾向的原因体现在以下方面。...

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（一）政府的公共产品提供功能

个人破产中行政介入的本质是政府对经济的介入。政府的功能是服务于公共利益，为社会提供公共产品。这种社会公共经济利益的视角无论对于企业破产与个人破产都是适用的。但...

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（二）债权人整体非理性

债务人进入破产程序后，债权人成为拟制的破产财团的最重要利益相关者，此时由债权人自治对破产财产进行管理似乎是一个非常符合逻辑的做法。然而，在破产管理的实践中却发现...

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（三）市场调整的失灵状态

如果债权人自治在个人破产财产管理中会存在问题，那么是否可以用市场化的破产管理人制度来加以弥补呢？个人破产在采用市场化方式选择管理人的状况下，会出现“市场失灵”的...

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（四）法院介入破产管理的问题

市场的不足可以通过公权力行使来弥补。然而在个人破产制度中，趋势是由专设行政机构而不是由法院来解决这一问题。其原因存在于如下两个方面。原因之一是希望将破产事务管...

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四、我国个人破产中行政介入制度构建

无论从我国个人破产探索的需求角度，还是从个人破产制度对行政介入的本质需求角度出发，行政机构的选择或创设、行政介入的制度与程序作为个人破产制度的配套机制内容均须尽...

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（一）行政介入制度构建的两个考量

我国个人破产中行政介入制度的构建，除考虑此前讨论的原因外，还需要考虑我国个人破产制度构建的社会环境，特别是以下两个方面的考量。第一，有助于个人破产制度建立运行...

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（二）行政介入的职权范围

在学者提出的构建专业破产行政管理机构的建议中，对机构的职权范围多有设想。李曙光认为破产管理局应有五项职权：（1）追踪破产法实施，并整理法律实施数据，为决策者制定...

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（三）破产行政管理机构的设置选择

单独设立破产行政管理机构是一个好的选择，但由于涉及机构设置、人员编制等问题，因此笔者在本文中对此问题暂不讨论，只对可以依托其设立破产行政机构的相关机构进行分析。...

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五、结语

个人破产制度构建涉及各种自然人主体，较之企业破产牵涉面更为广泛。我国现有的实践探索与域外考察均展现出其制度构建方面与企业破产的区别——个人破产制度建构应考虑行政...

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个人更生类型程序的中国化路径

刘静摘要：透视现代国家个人破产程序的制度框架，无论是慷慨的美国破产法，新兴的欧洲消费者破产法，还是日本、韩国等，都在通过推动和完善更生类型的程序，促进破产...

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引言

中国个人和家庭的债务风险，伴随着社会、经济和企业受到新冠肺炎疫情和严峻的国际形势的严重影响，不断地增加，并以我们难以预料的方式传递与扩散，其危害不亚于当前的新冠...

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一、中国更生程序的背景和功能需求

各国重视更生程序的个别原因可能会有所不同，但仍具有诸多共同的理念基础和价值追求。美国对破产程序的适用是从松到紧，其他大部分国家则是从紧到松，但是，由于美国亲债务...

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（一）“能够清偿则应当清偿”理念的过渡意义

中国农耕文明伴随着长期的封建王朝集权统治，王权强大，长期重农抑商，始终没有养成商业传统，没有形成稳定独立的商人阶层，没有孕育出成熟的商品经济，商人完全没有能力和...

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（二）统一立法选择对程序结构重塑的需求

目前，企业破产法修改已纳入十三届全国人大常委会立法规划，《深圳个破条例》实施在即，此次修法如果仍然不将个人破产法纳入其中，而是留待日后单独立法，将会面临较长的立...

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（三）新冠肺炎疫情语境下的更生程序

更生程序是建立在债务人未来有稳定收入的基础之上的，新冠肺炎疫情可能在一定期间存在的预期使得本来稳定的职业变得危机四伏，旅游、娱乐、出口贸易等行业受到重创，相应地...

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二、中国更生程序的总体思路

各国的破产程序愈加重视拯救性质的更生程序，更生程序的类型渐次丰富。除了专门适用于企业的法律，如日本的《会社再生法》、加拿大的《公司债权人和解法》（Compani...

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（一）个人适用的更生类程序

本文所讨论的个人适用的更生类程序（仅有部分是专为个人设计适用的更生程序）大致可以分为以下三种：一是一定债务规模以下且未来有稳定收入的个人适用的个人更生程序，适用...

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（二）我国更生程序的分类设计

目前，我国企业破产重整制度的贯彻实施涉及技术、金融、社会协助等各个领域，程序复杂且耗费较大，个人破产重整的诉讼成本或将大于诉讼效益，这一情况在中小企业重整的案例...

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（三）更生程序和清算程序的安排

笔者主张中国当下的破产法程序构造仍然可以实行破产清算、重整更生与和解的程序三分法。企业和个人的破产清算适用类似的程序，即小微企业和个人适用同样简化的破产清算程序...

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