意思自治的起源

罗马法作为古罗马时期适用的法律制度，引导和促进了法学及其研究的发展，并以其丰富的创新影响了现代法学的前进方向，这在私法方面表现尤为显著，许多制度和规定都能从罗马法中找到源头，当事人意思自治就是个例子。众多学者研究认为，当事人意思自治作为一种法律精神或法律思想，产生于“商品生产者社会的第一个世界性法律即罗马法。”[9]也就是说在罗马法中就已经有了当事人意思自治的规定，“它强调双方当事人的意思，而不拘泥于合同的形式。从这点看，它已完全不同于先前的要物契约、文书契约，标志着罗马法从重视形式而转为重视当事人的自由意志。”[10]但因为当时所处简单商品经济条件的限制，不存在推动当事人意思自治上升到原则高度的土壤。社会发展到十六世纪，资本主义萌芽已经产生，而在当时的国家中，如法国，封建割据主义势力仍然强大，对本国习惯法的当然适用也习以为常，这就导致在经济交往活动中，不同地域或者不同国家间习惯法适用的冲突，而此冲突的存在是不利于资本主义商业扩张发展的，法国的查理·杜摩林在其著作《巴黎习惯法评述》中提出应当由当事人自己选择法律来管辖他们之间的契约，并作为处理他们之间纠纷的依据，以避免各自国家习惯法的适用而出现的法律冲突问题。至此“意思自治”学说正式出现，并作为私法的原则为世界广为接受。随着资本主义政权的建立和自由资本主义的发展，意思自治学说为世人广为推崇，体现为各国学说和立法对意思自治的接受。“……尽管存在差异，普通法法系、民法法系和社会主义国家均受到这一趋势的影响，即允许当事人选择管辖其合同关系的法律。这种发展已经在每个国家都独立地产生，不需要世界上各个国家之间的协调行动。这是各个国内法律冲突体系内的单独、同时期和务实的演变。”[11]

意思自治的内容从不同的角度去研究会得出不同的结果，但根本上是因为特定的经济基础的存在。“意思自治是一种法哲学的理论，即人的意志可以依其自身法则去创设自己的权力义务。”[12]即在私法范围内，当事人被认为是权利的主人，是资本主义私有财产神圣不可侵犯的体现。

但是意思自治并非只包含当事人自由的一方面，还包括对自由的限制，否则，没有限制的自由就是对他人自由的侵犯，“当某一个人受到来自他人的侵害时，其本能的反应是:他必须得到补偿，无论实施侵害的人是故意的、过失的，还是完全无过错的。”[13]这从另一个角度告诉我们自由必须是有限度的，否则就构成对他人或社会的侵害，反过来限制了自己的自由；只有有界限的自由，才能真正实现自由的本质。在资本主义从自由资本主义进入到垄断资本主义之后，当事人意思自治在现实中就受到了批评，日益衰落的经济需要另一种思潮来挽救，这就是国家干预主义，反映在司法方面，就是当事人不能再意思自治至上，于是学者们开始关注意思自治的另一方面，即对该原则的限制，因为当双方实力相差悬殊时，仅凭当事人意思自治而行为反而会常常导致意思的不自由，这从本质上也是对弱势的当事人的一种保护。(https://www.daowen.com)

当事人意思自治原则不仅在国内法中体现，在国际法中也是如此，如《罗马公约》、《华盛顿公约》等都在约文中表明了对当事人意思自治原则的尊重，该原则逐渐渗透了现代私法制度的方方面面。