“非内国化”理论及其对国际商事仲裁一体化的影响_国际关系

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序言

PREFACE 商事仲裁是解决平等的市场主体间经济贸易纠纷的流行的和有效的法律机制。商事仲裁起源于欧洲中世纪海外贸易的繁荣发展，经过近现代国家法制的锻造和国际经

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摘要

ABSTRACT 商事仲裁是发源并植根于民间的历史悠久的商事争议解决制度。其在解决跨国商事争议方面具有明显的优越性，受到商事争议当事人的广泛欢迎。为更有效地解决

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第1章　导论

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1.1　问题的提出

仲裁作为民事争议解决的方法之一，有着极为悠久的历史，他不是法学家们的创造，而是人们在实践中发明创造的解决当事人之间争议的方法。[1]据资料考证仲裁制度的萌芽可以

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1.2　研究的背景与意义

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1.2.1　研究的背景

在国际商事仲裁的发展历程中，出现了仲裁一方当事人是国家的情况，而国家作为国际法主体，当然地享有管辖和执行豁免，如此便阻碍了仲裁的顺利进行。当仲裁一方为国家时，即

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1.国际商事仲裁的自身定位

为明确国际商事仲裁的范围和统一称谓，笔者认为:单纯从研究角度而言，国际商事仲裁是立足于一国去审视发生的商事仲裁，这是单纯从地理角度作出的区分，区分结果为国内仲裁

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2.国际性是国际商事仲裁的首要特性

国际商事仲裁因其国际性而区别于内国仲裁，并成为该论文的研究对象。“‘国际’一词用来表明纯国内仲裁和以某种方式超越国境并因而成为国际仲裁的区别。……在实践中，区分

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3.国际商事仲裁的其他特性

国际商事仲裁作为商事纠纷解决的一种手段，经过多年的发展，与其他纠纷解决手段相比，除国际性的特征之外，还具有其他特征。（1）管辖权的非强制性。传统观念中，作为A

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1.2.2　研究的意义

存在即合理，任何理论产生和发展都有其必然性。“非内国化”理论在实践中适应国际商事仲裁发展潮流，解决国际商事仲裁现实需要，可见其存在和发展是顺应国际商事仲裁发展趋

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1.2.3　研究的对象

国际商事仲裁发展迅速，形成了较为完善的理论体系和多样的实践形式，是当今国际社会商事争议当事人首选的纠纷解决方式。正因为其国际性的特征，在国际商事仲裁漫长的发展历

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1.3　研究方法

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1.3.1　历史分析方法

历史分析方法是运用发展、变化的观点分析客观事物和社会现象的方法。“非内国化”理论并不是从来就有的，它产生于20世纪中期，并一直影响到现在。运用历史分析的方法，就

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1.3.2　比较研究方法

比较研究法是法学研究的常用方法，利用比较法来研究“非内国化”理论是非常合适的。通过分析“非内国化”理论在产生前后国际商事仲裁的变化可以研究理论的价值和作用，以及

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1.3.3　实证分析方法

实证分析方法是通过广泛并深入研究与对象有关的资料，从个别到一般，归纳出事物的本质属性和发展规律的一种分析方法。“非内国化”理论起源于仲裁实践中的困境，是通过经典

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1.4　研究现状及创新点

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1.4.1　研究现状

对于国际商事仲裁的研究，无论国外还是国内，起步较早，研究也都比较深入，并具有了丰富的著作和文献资料。但是对于“非内国化”理论的研究，虽然国内外也都有文献可查，但

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1.4.2　本书创新点

国际商事仲裁理论与实践联系密切，在漫长的仲裁发展史中，产生了许多对仲裁影响重大的理论，推动了各国仲裁立法的变化和仲裁实践的改革。笔者以“非内国化”理论为切入点，

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第2章　“非内国化”理论分析

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2.1　“非内国化”理论的起源分析

众所周知，在传统的国际商事仲裁中，因为国家对准司法行为的谨慎态度，其通过本地法律对仲裁加以严格控制，所以仲裁地法在仲裁程序决定方面有强制性规定，比如仲裁员资格、

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2.1.1　实践中的两个案例导致仲裁困局

“非内国化”理论的起源，不同的学者有不同的分析，但综合看来，更多学者认为该理论起源于60年代的两个著名国际仲裁案:“阿美石油公司案”和“德士古案”。在“沙特阿

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2.1.2　传统理论难以解决此类仲裁困境

在国际商事交易中，争端当事人作为行为主体，可以自由从事相关商业行为，秉承自己意志处分私有财产，但必须接受仲裁地国的司法管辖，“行为受行为地法支配”是一条古老的法

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2.2　“非内国化”理论及社会基础分析

“非内国化”理论作为国际商事仲裁的一种新兴理论，并不是某些学者的凭空想象，而是有其产生的客观社会需求，无论是理论方面还是社会现实方面，都有该理论存在的客观基础。

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2.2.1　当事人意思自治的支持

在国际商事仲裁中，当事人意思自治占有极为重要的地位，贯穿仲裁的始终。“意思自治原则又称自愿原则，是指当事人自主地选择仲裁方式、仲裁机构、仲裁人员、仲裁事项、仲裁

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1.意思自治的起源

罗马法作为古罗马时期适用的法律制度，引导和促进了法学及其研究的发展，并以其丰富的创新影响了现代法学的前进方向，这在私法方面表现尤为显著，许多制度和规定都能从罗马

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2.意思自治在仲裁中的体现

当事人意思自治原则因解决合同中的法律适用问题而产生，但是随着该原则的日益推广，开始逐渐适用于整个私法范围，特别是传统民法的领域，这自然就包括了商事仲裁。“国际商

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3.意思自治对“非内国化”理论的支持

当事人意思自治是国际商事仲裁的本质，贯穿仲裁的始终，在仲裁中体现也是多方面的，“非内国化”理论是当事人意思自治原则在仲裁程序法律适用上以及如何对仲裁制度实施有效

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2.2.2　国家司法的权力让渡

商法属于私法的内容，尊重当事人意思自治，这是从传统民法的角度比较其他法律所得的结果，但是实质上商法本身也具有较强的强制性，受国家公权力的干预要远远多于传统民法，

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1.司法主权与商事仲裁的关系

关于商事仲裁的性质，学者们众说纷纭，其中较有影响的就有司法权论。该理论认为，国家具有控制和调整发生在其管辖领域内所有仲裁的权力，即“它符合国家主权的性质，国家对

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《“非内国化”理论及其对国际商事仲裁一体化的影响》简介

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