是否应当删除“公司替代原告”的机制

《征求意见稿（2016）》第三十三条规定了“公司替代原告”的机制，但对该机制存在的必要性则有着诸多质疑。

反对的声音认为，公司替代原告的机制设计根本没有存在的必要。首先，公司本可随时提起诉讼，但在股东代表诉讼的情形下，公司在前置程序中已经作出了不起诉的意思，由此才引发了股东代表诉讼的提起；况且股东代表诉讼中胜诉利益仍归属于公司，因此该机制没有太大的意义。其次，公司已经享有了被列为诉讼第三人的权利，公司作为第三人可以通过加强原告主张，或者反对原告主张等方式行使权利，也没必要去代替原告。再次，在公司替代原告机制下，还可能出现公司替代原告股东后又撤诉的情形，特别是当被告涉及董事、高管或者他人中的大股东、实际控制人时，可能蕴含着极大的公司与被告合谋的风险，过于宽松的替代股东诉讼的规定，无疑与股东代表诉讼制度的目的相悖，而且此种问题的防范又会导致更多不必要的问题与麻烦，使问题的解决更加复杂。