五、结语
当前，我国民法典的编纂已经进入关键时刻，应当充分借鉴当前先进的国际经验，完善相关制度设计。担保物权制度是确保债权安全的最重要的私法机制，是我国融资市场的基本法，也是金融市场核心的运行机制之一，其对于改善企业融资、促进经济发展和维护金融稳定具有重要的现实意义；但当前“物权编”的制度设计并未很好地体现这一要求。《MAC议定书》为我国担保物权制度的国际化提供了一个新的窗口，也为我们重新思考担保物权制度的体系构建、破除传统体系的束缚提供了一个新的参考对象。《开普敦公约》和《MAC议定书》所构建的跨境担保融资制度体系，充分揭示了构建统一的动产担保制度体系、统一的动产担保登记体系的必要性和可行性，其对债权人利益保护的重视也为我们如何改善担保物权的实现制度提供了有益的启发。
MAC Protocol and the Reform of the Law of Secured Transaction of China
WANG Lebing
Abstract:MAC protocol is the fourth protocol of the Cape Town Convention governing the transnational secured lending activities,which plays a fundamental role for the trade and financing of the MAC equipment.Following the approach of the Cape Town Convention,MAC protocol establishes a uniform legal framework for the secured lending,financial lease and conditional sale of MAC equipment,and establishes an international registry for the international interests on MAC equipment,and also grant powerful safeguard for the enforcement and realization of international interests of debtors.The rules of secured transaction law of China shall necessarily learn the successful experience of the Cape Town Convention and MAC protocol,and establish an uniform legal framework for the secured transaction on personal property and further a modern electronic registry for the security interests,and facilitate the realization of security interests,and thus modernize the rules of the law on secured transaction,so as to grant institutional protection to the enterprises and financial institutions involved in secured transactions.
Keywords:Secured Transaction;Financial Lease;Conditional Sale;Registration;Bankruptcy
（责任编辑：傅广宇）
【注释】
[1]See Study LXXII K−Development of a Fourth Protocol to the Cape Town Convention on Matters Specific to Mining，Agricultural and Construction Equipment，https：//www.unidroit.org/work−in−progress/mac−protocol （last visited January 19，2019）.
[2]See Draft Protocol to the Convention on International Interests in Mobile Equipment on Matters Specific to Mining，Agricultural and Construction Equipment，https：//www.unidroit.org/work−in−progress/mac−protocol （last visited January 19，2019）.
[3]See Study LXXII K−Development of a Fourth Protocol to the Cape Town Convention on Matters Specific to Mining，Agricultural and Construction Equipment，https：//www.unidroit.org/work−in−progress/mac−protocol （last visited February 8，2019）.
[4]王利明：《我国民法典物权编中担保物权制度的发展与完善》，《法学评论》2017年第3期，第5−6页。
[5]程啸：《民法典物权编担保物权制度的完善》，《比较法研究》2018年第2期，第60−62页。
[6]董学立：《我国意定动产担保物权法的一元化》，《法学研究》2014年第6期，第113页；王乐兵：《担保法专论》，对外经济贸易大学出版社2018年版，第84−91页。
[7]See UNIDROIT，Draft Convention on International Interests in Mobile Equipment and Draft Protocol Thereto to Matters Specific to Aircraft Equipment，Explanatory Report And Commentary，p1.
[8]于丹：《〈开普敦公约〉体制下的国际利益研究》，《当代法学》2011年第2期，第146页。
[9]高圣平：《中国融资租赁法制：权利再造与制度重塑——以〈开普敦公约〉及相关议定书为参照》，《中国人民大学学报》2014年第1期，第84页。
[10]董学立：《担保物权法编纂建议》，《山东大学学报（哲学社会科学版）》2017年第6期，第54页。
[11]王乐兵：《担保法专论》，对外经济贸易大学出版社2018年版，第200−201页。
[12]谢在全，《民法物权论（下）》，中国政法大学出版社2011年修订版，第615页。
[13]王乐兵：《金融创新中的隐性担保——兼论金融危机的私法根源》，《法学评论》2016年第5期，第57、61页。See also §9−109（a）（1） and official comment 2.
[14]高圣平：《动产让与担保的立法论》，《中外法学》2017年第5期，第1193−1213页。
[15]杨立新：《后让与担保：一个正在形成的习惯法担保物权》，《中国法学》2013年第3期。(https://www.daowen.com)
[16]王利明：《我国民法典物权编中担保物权制度的发展与完善》，《法学评论》2017年第3期，第3、4页。
[17]董学立：《抵押权概念的演变及其法体系效应》，《法商研究》2017年第5期，第82−83页。
[18]［日］近江幸治：《担保物权法》，祝娅、王卫军、房兆融译，法律出版社2000年版，第10、102页。
[19]王乐兵：《法典化背景下的应收账款质押：现实困境与未来改革》，《法学杂志》2016年第4期，第51页。
[20]王利明教授认为，所有权保留本身是一种担保方式，应当进行登记，以强化对相关当事人的利益保护。王利明：《所有权保留制度若干问题探讨——兼评〈买卖合同司法解释〉相关规定》，《法学评论》2014年第1期，第182页。另，我国融资实践也已经开始了对所有权保留进行登记的做法，中国人民银行征信中心运营的“中征动产融资统一登记平台”已经开始了对所有权保留交易进行的担保登记。
[21]董学立：《我国意定动产担保物权法的一元化》，《法学研究》2014年第6期，第115页。
[22]王乐兵：《金融创新中的隐性担保——兼论金融危机的私法根源》，《法学评论》2016年第5期，第61页。
[23]王乐兵：《担保法专论》，对外经济贸易大学出版社2018年版，第101−102页。
[24]值得注意的是，尽管物的独立识别对以资产为基础的登记系统至关重要，但对于国际利益的设立是没必要的，其设立主要依赖当事人之间的协议，而非登记。因此，《MAC议定书》区分了“为国际利益设立而进行的描述”（第5条）和“为国际利益登记而进行的描述”（第17条）。第5条第1款规定了描述的方式，从而使MAC设备在创设或规定国际利益的协议中可被识别，不管该描述是逐件描述、种类描述或者涵盖所有现在或将来的MAC设备的声明。故国际利益可以在生产中处于流通状态的MAC设备上创设，亦可在将来的MAC设备上创设，而无须在将来获取该设备时签署新的协议。第5条第2款豁免了债务人须进行新的、获得设备权属后的新转让行为。尽管第5条是基于《卢森堡铁路议定书》第5条的规定而创设，但后者却源自1988年国际统一私法协会关于国际保理的公约之第5条和第7条。同时，该条规定亦推翻了《开普敦公约》第2条第2款关于物必须独立可识别的要求。MAC设备与铁路设备、航空器和空间设备不同，其可移动性明显更强，债权人即使通过逐件描述确认其在具体的MAC设备上的国际利益，亦难以确保债务人不会对MAC设备进行其他物理或者法律上的处分。
[25]参见《动产抵押登记办法》第5条。
[26]徐欣彦、高翔、刘亚妮：《动产融资登记面临的法律问题》，https：//www.zhongdengwang.org.cn/zhongdeng/dcrz/201509/60f4e77175684ae6afac405efa27b6f2.shtml，最后访问时间：2019年2月14日。
[27]王乐兵：《法典化背景下的应收账款质押：现实困境与未来改革》，《法学杂志》2016年第4期，第54页。
[28]参见《中国人民银行关于使用融资租赁登记公示系统进行融资租赁交易查询的通知》第2条。
[29]邹海林：《动产担保物权的公示原则表达——以民法典物权法分编的制度设计为样本》，《法治研究》2017年第6期，第58页；董学立：《我国意定动产担保物权法的一元化》，《法学研究》2014年第6期，第99−115页。
[30]董学立：《动产担保物权编纂建议》，《山东大学学报（哲学社会科学版）》2017年第6期，第58页。
[31]UCC−9之所以规定自动公示，主要出于两方面原因：一是为了防止某些偶然或单独进行的债权让与被事后宣布无效，因为当事人从来没想到要对其进行公示，但任何经常从事应收账款或无形付款权买卖的当事人都应当进行公示；另一方面，在UCC−9被制定之前，美国的商业实践就坚持对无形付款权和本票的出售免予公示，并且融资声明并不会影响无形付款权或本票购买者的权利，这也是为何修改之前的UCC−9版本并不适用于这两种资产出售的原因。王乐兵：《法典化背景下的应收账款质押：现实困境与未来改革》，《法学杂志》2016年第4期，第52页。
[32]李世刚：《法国担保法改革》，法律出版社2011年版，第9−14页。
[33]王利明：《民法》，中国人民大学出版社2015年第6版，第168页。
[34]王乐兵：《担保法专论》，对外经济贸易大学出版社2018年版，第4页。
[35]《开普敦公约》第 13 条第1款规定，已证明债务人违约的债权人在其权利主张获得最终裁决前，有获得快速救济的权利，其形式包括法院发出的采取以下措施的令状：保全标的物及其价值，占有、控制或监管该标的物，冻结该标的物，出租或管理该标的物由此而产生的收入（而不是由出售产生的收入），并分配出售标的物的价金。
[36]《MAC议定书》第7条规定在MAC设备上的国际利益原则上不因MAC设备与不动产关联而受到影响，除非从不动产上移除MAC设备会对其产生不可修复的损害。通过排除不动产之上权利负担（尤其是债务人破产、该不动产成为破产财产时）对MAC设备上国际利益的影响，可以最大化地保障了债权人的利益。