五、结语
无论我们是否喜欢，规则之外的能动司法总会不时出现在我们的司法实践中。当前，我们对待这种规则外司法的态度不应该是不屑和厌恶，相反应该给予谨慎的欢迎，毕竟这种现象的出现反映了当前司法实践的需求。只是由于这种非正式化的司法未能得到足够的关注，或多或少地长有一些歪枝斜杈。规则外的司法是一个全新的课题，对这一问题的研究是一个长期的过程，本文粗浅论述中存在的疏漏与不当自是难免。谨希望这一不太成熟的论述能够引起大家对这一现象的重视，让更多的实践者和理论家对其进行探讨，以更好地发挥规则外司法的法律职能、社会职能和政治职能。
[1]由于笔者调查范围和占有资料的有限性，本文中有关规则外能动司法的论述仅限于民事裁判与执行的范围内。此外，本文是在不严格意义上使用能动司法、规则外司法、超越规则的概念，文中三者含义相当。
[2]作者系北京市崇文区人民法院法官。
[3]周汉华著：《现实主义法律运动与中国法制改革》，山东人民出版社2002年版，第212页。
[4]［美］米尔伊安·R·达玛什卡著，郑戈译：《司法和国家权利的多种面孔——比较视野中的法律程序》，中国政法大学出版社2004年版，第107页。
[5]在2005年召开的第一届全国法院执行理论与实务研讨会上，有关“变更与追加被执行人”议题的讨论中，来自基层的多数代表希望能够突破理论限制，扩大被执行人变更与追加的范围，以解决执行难问题。这在一个侧面反映了司法实践对能动司法的需求。
[6]黄培云：《一种能动的司法与法律哲学》，载《西南政法大学学报》2003年第3期；梁迎修：《迈向司法能动主义——置评“黑哨”第一案》，载《法律适用》2003年第11期。
[7]［美］P·诺内特、P·塞尔兹尼克著，张志铭译：《转变中的法律与社会：迈向回应型法》，中国政法大学出版社2004年版，第87页。
[8]刘荣军：《论民事诉讼的目的》，载《政法论坛》1997年第5期。
[9]［美］米尔伊安·R·达玛什卡著：郑戈译：《司法和国家权利的多种面孔——比较视野中的法律程序》，中国政法大学出版社2004年版，第18～19页。
[10]尽管学者使用了“违反计划性”、“不圆满性”等一些界定词对法律漏洞进行论述，但这种界定都是抽象和含糊的。相关内容参见［德］卡尔·拉伦茨著，陈爱娥译：《法学方法论》，商务印书馆2003年版，第249～258页；杨仁寿著：《法学方法论》，中国政法大学出版社1999年版，第188～193页；王泽鉴著：《法律思维与民法实例》，中国政法大学出版社2001年版，第251～253页。(https://www.daowen.com)
[11]黄茂荣著：《法律方法与现代民法》，中国政法大学出版社2001版，第392～393页。
[12]杨仁寿著：《法学方法论》，中国政法大学出版社1999年版，第195页。
[13]［德］卡尔·拉伦茨著，陈爱娥译：《法学方法论》，商务印书馆2003年版，第254页。
[14]黄茂荣著：《法律方法与现代民法》，中国政法大学出版社2001版，第392～393页。
[15]龙卫球：《法律主体概念的基础性分析》，http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.asp？id=7602，访问日期2006年9月3日。
[16]［美］E·博登海默著，邓正来译：《法理学——法律哲学与法律方法》，中国政法大学出版社1999年版，第497页。
[17]彭汉英：《当代西方的法律政策思想》，载《外国法译评》1997年第2期。
[18]庞凌：《法院的公共政策功能分析》，载《当代法学》2003年第10期。
[19]［德］马克斯·韦伯著，林荣远译：《经济与社会》，商务印书馆1997年版，第241页。
[20]陈朝阳：《中国司法能动性逻辑假设的破解：法官之诚信诉讼》，载《中国卫生法制》2005年第6期。
[21]顾培东著：《社会冲突与诉讼机制》，法律出版社2004年版，第27～28页。
[22]吕元礼：《当代中国政治的实践理性精神》，载《深圳大学学报》2002年第3期。