解析

本条是关于重罪中的轻罪的认定。如果被告人被指控实施或者企图实施的犯罪中已经包含了其他更轻的犯罪,在无法认定指控实施或者企图实施之罪时,若符合轻罪的构成要件,军事法庭可以认为其构成轻罪。重罪中的轻罪需要包含以下几个要素:第一,轻罪的所有构成要件均包含在重罪当中,而且共同要件一致(identical),例如在美国的犯罪构成体系当中,抢劫罪就包含了侵占这一轻罪;第二,轻罪部分构成要件在法律评价上没有达到重罪的严重程度,例如非法入侵住宅在危害程度上就比夜盗罪要轻微;第三,轻罪的构成要件是重罪构成要件的组成部分,但轻罪的主观恶性相对而言更低。

如果被指控的犯罪行为属于结合犯(compound offense),即由两个或两个以上的犯罪行为构成,军事法庭可以认定被告人构成其中任一或者全部指控罪名所包含的轻罪。在具体诉讼程序上,军事法庭如果认定被告人构成重罪中的轻罪时,必须要采取相应的删除(exception)和替代(substitution)措施。法庭需要删除具体指控中对重罪的指控,并采用合适的词语替代成轻罪。例如,在故意杀人案件当中,可以将“谋杀”删除,换成“蓄意并且非法地杀害”等。